"(…)

Como la misma Superintendencia lo indica en la resolución objeto de impugnación, la media cautelar es sinónimo de prevención, y debe entenderse como un salvamento y protección de la confianza pública para evitar que las entidades incurran en causal de toma de posesión en sus bienes, haberes y negocios, subsanar definitivamente las situaciones que originaron la medida y prevenir que en el futuro se vuelvan a presentar. El objetivo entonces, es impedir que una institución vigilada que presenta una situación que de no tener seguimiento pueden hacerla incurrir en una causal de toma de posesión, y garantizar que dicha entidad conserve las condiciones de seguir operando normalmente en el mercado, proteger los intereses de los afiliados del Sistema General de Seguridad Social en Salud y asegurar la confianza pública en el mismo.

El instituto de salvamento que puede ordenar a la Superintendencia Nacional de Salud debe tener entonces una relación funcional directa con el hecho que genera la causal de vigilancia especial con el fin de que pueda alcanzar eficazmente los propósitos preventivos o de saneamiento que se persiguen, es decir, la administración reacciona de manera directa, oportuna y causal, frente a unos hechos que obligan a la medida adoptada.

La facultad de la Superintendencia es discrecional para imponer o levantar las medidas pero para ello el funcionario debe evaluar toda la información posible que ilustre y dé seguridad sobre la situación particular que presente la entidad y sea objeto de prevención.

Para el caso que nos ocupa la Superintendencia Nacional de Salud tomó la decisión de ordenar medida cautelar de vigilancia especial a EPS Famisanar con fundamento en hechos académicos al corte de junio y septiembre de 2011, los cuales se encontraban plenamente superados para el cierre contable de diciembre de 2011.

Teniendo en cuenta que a la fecha de adopción de la medida cautelar por parte de la Superintendencia, esto es el 30 de enero de 2012, la situación fáctica que se pretendía enervar con dicha medida ya se encontraba subsanada mediante la ejecución exitosa del plan de acción planteado por EPS Famisanar, es inexistente la relación causal entre lo dispuesto por la Resolución 00127 de 2012 y la situación financiera actual de EPS Famisanar.

Adicionalmente es importante precisar que en ningún momento EPS Famisanar ha dejado de garantizar la prestación de los servicios de salud a sus afiliados o ha colocado en grave riesgo la confianza de los mismos en el sistema, por el contrario en todo momento ha atendido sus obligaciones para con ellos y en la medida de lo posible, pese al casi inexistente flujo de recursos por concepto de recobros por no POS, ha dado cumplimiento a las obligaciones con los prestadores y proveedores en general.

2. Insuficiente motivación de la medida cautelar adoptada

De otra parte, se debe tener en cuenta que la única actuación que se observa por parte de la Superintendencia Nacional de Salud es el análisis de la información financiera enviada por parte de EPS Famisanar y el requerimiento de fecha 29 de septiembre de 2011, el cual fue contestado en debida forma por la entidad el 12 de octubre de 2011, contestación sobre la cual no hubo pronunciamiento alguno por la Superintendencia diferente a la Resolución 127 expedida el 30 de enero de 2012, en la cual se adopta la medida cautelar de vigilancia especial, acto administrativo notificado con posterioridad a la comunicación de EPS Famisanar de fecha 2 de enero de 2012, en la cual se informó a la Superintendencia sobre el cumplimiento de los indicadores de habilitación financiera al cierre de 2011 y la decisión de la Junta de Socios de fortalecer a la entidad mediante capitalización a realizar en el primer semestre de 2012. Por lo anterior, y como quedara incluido en el acápite de las pruebas, teniendo en cuenta que esta EPS actuando de buena fe, dio traslado a esa Superintendencia de un informe acompañado de sendos anexos que dan fe, reflejan la situación financiera de la EPS, con anterioridad a la fecha en que se hizo público y conocido por esta entidad el acto administrativo objeto de impugnación, se solicita que a dichos documentos se les otorgue el valor probatorio correspondiente, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 56 y ss. del Código Contencioso Administrativo.

(…)

3. Causales de levantamiento de la medida cautelar

(…)

De conformidad con lo expuesto y teniendo en cuenta que la justificación de la medida cautelar impuesta por la Superintendencia Nacional de Salud es de carácter preventivo para subsanar o evitar que la entidad esté incursa en una causal de toma de posesión, y que dicha situación ya fue subsanada por la entidad mediante la ejecución de un plan de acción, previamente informado a la Superintendencia Nacional de Salud que le permitió superar la causal de revocatoria, el acto administrativo objeto de reposición perdió su fuerza ejecutoria y por lo tanto no hay sustento de hecho o de derecho para la ejecución de las medidas impuestas, las cuales son de carácter preventivo y pueden ser levantadas en virtud de circunstancias sobrevinientes que no se tuvieron en cuenta por la Superintendencia al momento de proferir la Resolución 000127 de 2012.

Por lo anterior nos encontramos frente a un hecho superado y como consecuencia de ello frente al decaimiento del acto administrativo por la pérdida de su fuerza ejecutoria, como lo dispone el artículo 66 del Código Contencioso Administrativo.

(…)".

"6. Acreditar periódicamente el margen de solvencia que asegure la liquidez y solvencia de la entidad promotora de salud, que será fijado por el Gobierno Nacional."

"Artículo 9°. Proceso de compensación. El término establecido en el artículo 205 de la Ley 100 de 1993, para trasladar o cancelar la totalidad de la diferencia entre el valor de las cotizaciones y las Unidades de Pago por Capitación, UPC, será a más tardar el décimo día hábil del mes siguiente al del recaudo".

"Artículo 205. Administración del régimen contributivo. Las entidades promotoras de salud recaudarán las cotizaciones obligatorias de los afiliados, por delegación del fondo de solidaridad y garantía. De este monto descontarán el valor de las unidades de pago por capitación, UPC, fijadas para el plan de salud obligatorio y trasladará la diferencia al fondo de solidaridad y garantía a más tardar el primer día hábil siguiente a la fecha límite establecida para el pago de las cotizaciones. En caso de ser la suma de las unidades de pago por capitación mayor que los ingresos por cotización, el fondo de solidaridad y garantía deberá cancelar la diferencia el mismo día a la entidad promotora de salud que así lo reporte.

Parágrafo 1º. El fondo de solidaridad y garantía está autorizado para suscribir créditos puente con el sistema bancario en caso que se presenten problemas de liquidez al momento de hacer la compensación interna.

Parágrafo 2º. El fondo de solidaridad y garantía sólo hará el reintegro para compensar el valor de la unidad de pago por capitación de aquellos afiliados que hayan pagado íntegra y oportunamente la cotización mensual correspondiente. La Superintendencia Nacional de Salud velará por el cumplimiento de esta disposición".

"Artículo 154. Intervención del Estado. El Estado intervendrá en el servicio público de seguridad social en salud, conforme a las reglas de competencia de que trata esta ley, en el marco de lo dispuesto en los artículos 48, 49, 334 y 365 a 370 de la Constitución Política. Dicha intervención buscará principalmente el logro de los siguientes fines:

b) Asegurar el carácter obligatorio de la seguridad social en salud y su naturaleza de derecho social para todos los habitantes de Colombia;

c) Desarrollar las responsabilidades de dirección, coordinación, vigilancia y control de la seguridad social en salud y de la reglamentación de la prestación de los servicios de salud;

d) Lograr la ampliación progresiva de la cobertura de la seguridad social en salud permitiendo progresivamente el acceso a los servicios de educación, información y fomento de la salud y a los de protección y recuperación de la salud a los habitantes del país;

e) Establecer la atención básica en salud que se ofrecerá en forma gratuita y obligatoria, en los términos que señale la ley;

h) Garantizar la asignación prioritaria del gasto público para el servicio público de seguridad social en salud, como parte fundamental del gasto público social.

Parágrafo. Todas las competencias atribuidas por la presente ley al Presidente de la República y al Gobierno Nacional, se entenderán asignadas en desarrollo del mandato de intervención estatal de que trata este artículo".

"Artículo 180. Requisitos de las entidades promotoras de salud. La Superintendencia Nacional de Salud autorizará como entidades promotoras de salud a entidades de naturaleza pública, privada o mixta, que cumplan con los siguientes requisitos:

2. Tener personería jurídica reconocida por el Estado.

3. Tener como objetivos la afiliación y registro de la población al sistema general de seguridad social en salud, el recaudo de las cotizaciones y la promoción, gestión, coordinación, y control de los servicios de salud de las instituciones prestadoras de servicios con las cuales atienda los afiliados y su familia, sin perjuicio de los controles consagrados sobre el particular en la Constitución y la ley.

4. Disponer de una organización administrativa y financiera que permita:

a) Tener una base de datos que permita mantener información sobre las características socioeconómicas y del estado de salud de sus afiliados y sus familias;

c) Evaluar sistemáticamente la calidad de los servicios ofrecidos.

5. Acreditar periódicamente un número mínimo y máximo de afiliados tal que se obtengan escalas viables de operación y se logre la afiliación de personas de todos los estratos sociales y de los diferentes grupos de riesgo. Tales parámetros serán fijados por el Gobierno Nacional en función de la búsqueda de la equidad y de los recursos técnicos y financieros de que dispongan las entidades promotoras de salud.

6. Acreditar periódicamente el margen de solvencia que asegure la liquidez y solvencia de la entidad promotora de salud, que será fijado por el Gobierno Nacional.

7. Tener un capital social o fondo social mínimo que garantice la viabilidad económica y financiera de la entidad, determinados por el Gobierno Nacional.

8. Las demás que establezca la ley y el reglamento, previa consideración del consejo nacional de seguridad social en salud.

"Artículo 180. Requisitos de las Entidades Promotoras de Salud. La Superintendencia Nacional de Salud autorizará como Entidades Promotoras de Salud a entidades de naturaleza pública, privada o mixta, que cumplan con los siguientes requisitos:

2. Tener personería jurídica reconocida por el Estado.

3. Tener como objetivos la afiliación y registro de la población al Sistema General de Seguridad Social en Salud, el recaudo de las cotizaciones y la promoción, gestión, coordinación, y control de los servicios de salud de las Instituciones Prestadoras de Servicios con las cuales atienda los afiliados y su familia, sin perjuicio de los controles consagrados sobre el particular en la Constitución y la ley.

4. Disponer de una organización administrativa y financiera que permita:

a) Tener una base de datos que permita mantener información sobre las características socioeconómicas y del estado de salud de sus afiliados y sus familias;

b) Acreditar la capacidad técnica y científica necesaria para el correcto desempeño de sus funciones, y verificar la de las Instituciones y Profesionales prestadores de los servicios;

c) Evaluar sistemáticamente la calidad de los servicios ofrecidos.

5. Acreditar periódicamente un número mínimo y máximo de afiliados tal que se obtengan escalas viables de operación y se logre la afiliación de personas de todos los estratos sociales y de los diferentes grupos de riesgo. Tales parámetros serán fijados por el Gobierno Nacional en función de la búsqueda de la equidad y de los recursos técnicos y financieros de que dispongan las Entidades Promotoras de Salud.

6. Acreditar periódicamente el margen de solvencia que asegure la liquidez y solvencia de la Entidad Promotora de Salud, que será fijado por el Gobierno Nacional.

7. Tener un capital social o Fondo Social mínimo que garantice la viabilidad económica y financiera de la Entidad, determinados por el Gobierno Nacional.

8. Las demás que establezca la ley y el reglamento, previa consideración del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud.

(…)

El certificado de autorización que se les otorgue a las Empresas Promotoras de Salud podrá ser revocado o suspendido por la Superintendencia mediante providencia debidamente motivada, en los siguientes casos:

1. Petición de la Entidad Promotora de Salud.

2. Cuando la entidad deje de cumplir cualquiera de los requisitos establecidos para el otorgamiento de la autorización.

3. Cuando la entidad no haya iniciado su actividad en un plazo de tres meses contados a partir de la fecha de otorgamiento del certificado de autorización.

4. Cuando la entidad ejecute prácticas de selección adversa.

5. Cuando se compruebe que no se prestan efectivamente los servicios previstos en el Plan de Salud Obligatorio.

"Artículo 233. De la Superintendencia Nacional de Salud. La Superintendencia Nacional de Salud es un organismo adscrito al Ministerio de Salud con personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio independiente.

(…)

"Artículo 6°. Medidas cautelares y toma de posesión. Las medidas cautelares y la toma de posesión de bienes, haberes y negocios se regirán por las disposiciones contempladas en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero."

"(…)

"Medidas Preventivas de la Toma de Posesión.

1. Vigilancia especial

La vigilancia especial es una medida cautelar para evitar que las entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria incurran en causal de toma de posesión de sus bienes, haberes y negocios, o para subsanarla. En el evento en que se establezca dicha medida, corresponderá a la Superintendencia Bancaria determinar los requisitos que tales entidades deben observar para su funcionamiento, con el fin de enervar, en el término más breve posible, la situación que le ha dado origen. (…)".

Decreto 095 de 2000: Por el cual se determinan y reglamentan los honorarios de los liquidadores y contralores designados por el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras.

Decreto 1015 de 2002 "Por el cual se reglamenta parcialmente el artículo 68 de la Ley 715 de 2001 señala lo siguiente:

"Artículo 1°. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 68 de la Ley 715 de 2001, la Superintendencia Nacional de Salud aplicará en los procesos de intervención forzosa administrativa, para administrar o para liquidar las entidades vigiladas que cumplan funciones de explotación u operación de monopolios rentísticos cedidos al sector salud, Empresas Promotoras de Salud e Instituciones Prestadoras de Salud de cualquier naturaleza, así como en los de intervención técnica y administrativa de las Direcciones Territoriales de Salud, las normas de procedimiento previstas en el artículo 116 del Decreto-ley 663 de 1993, la Ley 510 de 1999, el Decreto 2418 de 1999 y demás disposiciones que lo modifican y desarrollan".

Resolución 000237 de 2010 de la Superintendencia Nacional de Salud modificada por la Resolución 002659 del 12 de octubre de 2011, por la cual se establece el procedimiento para la evaluación, cálculo y fijación de los honorarios definitivos a los Liquidadores, Agentes Especiales y Contralores de las Entidades objeto de toma de posesión por parte de la Superintendencia Nacional de Salud".

2. Aspectos relevantes

La Superintendencia Nacional de Salud con fundamento en lo establecido en el artículo 68 de la Ley 715 de 2001, el Decreto 1015 de 2002 y por remisión expresa al Estatuto Orgánico Financiero, se establece en el Capítulo XX, los Institutos de Salvamento y Protección de la Confianza Pública, artículo 113 las Medidas Preventivas de la Toma de Posesión, dentro de las cuales se encuentra la Vigilancia Especial, que se define como una medida cautelar para evitar que las entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia incurran en causal de toma de posesión de sus bienes, haberes y negocios, o en causal de revocatoria de su autorización o habilitación como EPS, o para subsanarla. En el evento en que se establezca dicha medida, corresponderá a la Superintendencia Nacional de Salud determinar los requisitos que tales entidades deben observar para su funcionamiento, con el fin de enervar, en el término más breve posible, la situación que le ha dado origen.

La Medida Cautelar de Vigilancia Especial contempla:

I. La Remoción del Revisor Fiscal de la Entidad Promotora de Salud del Régimen Subsidiado, Caja de Previsión Social de Comunicaciones "Caprecom EPS-S".

II. La Designación de Contralor de la Entidad Promotora de Salud del Régimen Subsidiado, Caja de Previsión Social de Comunicaciones "Caprecom EPS-S", y

III. La presentación y cumplimiento de la Entidad Promotora de Salud del Régimen Subsidiado, Caja de Previsión Social de Comunicaciones "Caprecom EPS-S", de un Plan de Acción de la Medida Cautelar de Vigilancia Especial conforme a los lineamientos y parámetros establecidos por la Superintendencia Nacional de Salud, dentro del plazo determinado y bajo las circunstancias excepcionales establecidas por el organismo de control.

El Decreto 095 de 2000 señala:

"Artículo 1°. Determínase la siguiente tabla de honorarios que percibirán los liquidadores y contralores designados por el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras:

Categoría monto máximo de honorarios al mes

(Cifras en salarios mínimos legales mensuales)

1 Hasta 30

2 Hasta 40

3 Hasta 50

4 Hasta 60

5 Hasta 70"

"Artículo 2º. ... Las cualidades del liquidador y del contralor que excedan los requisitos mínimos para su designación, establecidos en el artículo 295 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, modificado por la Ley 510 de 1999, incluyendo aquellas especiales que se requieran por virtud de la complejidad de la liquidación, podrán tenerse en cuenta en el momento de calcular los honorarios".

El artículo anterior dispone igualmente que las categorías, señaladas en el artículo 1°, serán desarrolladas por el Fondo de Garantías de Instituciones Financieras (por analogía Superintendencia Nacional de Salud), de acuerdo con los siguientes factores:

Tamaño de la entidad en liquidación, determinado, entre otros, por los siguientes elementos: valor de los activos, número de oficinas, número de clientes, número de empleados, número y diversidad de productos. En el caso de cooperativas, también podrá tenerse en cuenta el número de asociados.

Complejidad, determinada, entre otros, por los siguientes elementos: tipo de entidad, tipo y ubicación de las oficinas y de los acreedores, calidad de la cartera en el momento de asumir la liquidación y presencia de conductas que den o hayan dado lugar a investigaciones penales, administrativas o fiscales.

Las cualidades del liquidador y del contralor que excedan los requisitos mínimos para su designación, establecidos en el artículo 295 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, modificado por la Ley 510 de 1999, incluyendo aquellas especiales que se requieran por virtud de la complejidad de la liquidación, podrán tenerse en cuenta en el momento de calcular los honorarios.

1.2.1. Cualidades de los Contralores designados

Las firmas consideradas para ser designadas como Contralor de las entidades objeto de vigilancia especial, fueron inscritas en cumplimiento de los requisitos establecidos en la Resolución 1947 de 2003, "Por la cual se dictan disposiciones relacionadas con el nombramiento y posesión de Interventores, Liquidadores y Contralores designados por la Superintendencia Nacional de Salud y se dictan otras disposiciones".

Para tal designación, el artículo 2º. De la Resolución 1947 de 2003, dispuso en su literal d): Cuando se trate de la designación de una persona jurídica como Inter

Por otra parte, la Resolución 1272 de 2011, reglamentó la creación y funcionamiento del Comité de Intervenciones y en el numeral 5 del artículo 5°, relativo a funciones del Comité, dispuso:

Las empresas recomendadas para ser designadas en las entidades objeto de vigilancia especial, superan los requisitos establecidos en esta norma y por tanto exceden los requisitos mínimos para su designación, para lo cual es preciso adjuntar las hojas de vida, así:

Baker Tilly Colombia: 221 folios

Valencia Consultores y Outsoursing VCO S. A.: 273 folios

Crowe Horwath Colombia S. A.: 162 folios

JAHV McGregor: 170 folios.

1.2.2. Actividades que deben desempeñar los Contralores

Para tal propósito la entidad objeto de la medida, deberá presentar un plan de acción, conforme a los lineamientos y parámetros establecidos por la Superintendencia Nacional de Salud, dentro del plazo determinado y bajo las circunstancias excepcionales establecidas por el organismo de control.

El Contralor designado deberá apoyar, suscribir y avalar, El Plan de Acción, según los lineamientos y parámetros, establecidos por la Superintendencia Nacional de Salud, que debe contener lo siguiente:

1. Plan de Información a los afiliados, red de servicios, proveedores y otros organismos de control, a través del cual se convoque a todos los acreedores que tengan derecho a reclamarle a la entidad para que se registren y auditen todas las reclamaciones, y se informe sobre la medida cautelar adoptada por la Superintendencia Nacional de Salud y de la no afectación de los derechos de aseguramiento y de atención en salud de los afiliados.

i) Acta de aprobación del programa de ajuste financiero por parte del máximo organismo decisorio de la entidad, cuyo plan de acción no puede tener un horizonte mayor a tres años;

iv) Condonación de la posible reclamación de acreencias por parte de los asociados, o en su defecto, la aceptación de dichos accionistas del pago subordinado al resto del pasivo externo;

v) Propuesta de capitalización;

vi) Propuesta de cesión y venta de activos fijos improductivos;

vii) Plan de acción de recobros;

viii) Plan de acción para la disminución gradual del pasivo generado por la prestación de servicios;

ix) Acuerdos de pago del pasivo externo;

x) Ajustes administrativos para racionalización de gastos;

xi) Flujo de caja mensual con la proyección de ingresos, egresos y plan de pagos de pasivos generados por la administración del sistema;

xii) Estados financieros mensuales proyectados en el horizonte del programa, con los respectivos indicadores financieros.

Que garantice el equilibrio operacional y la operación corriente de la entidad.

Estructurar y soportar la contratación de la red ofertada a los afiliados incluyendo los mecanismos de referencia y contrarreferencia.

Identificar el flujo de los recursos a la red garantizando de ser necesario en este, el Giro Directo, sin afectar la operación corriente de la entidad.

5. Monitoreo y evaluación en la atención en salud y en el cumplimiento del Sistema Obligatorio de Garantía de la Calidad.

Diseñar, presentar y cumplir un Plan de Seguimiento con las Asociaciones de Usuarios y el acompañamiento de la Superintendencia Delegada de Protección al Usuario de la Superintendencia Nacional de Salud, que permita conocer, registrar y controlar la atención efectiva de las enfermedades de mayor impacto en salud pública y de alto costo, y de los grupos vulnerables definidos por la normatividad vigente.

Así mismo, este Plan deberá registrar los motivos y el comportamiento de las Peticiones, quejas y Reclamos de los afiliados, que se registren tanto en la entidad objeto de la Medida Cautelar, como en la Superintendencia Nacional de Salud valorando su oportuna atención.

6. Auditoría Forense Contable a través de firmas especializadas para el evento, de acuerdo a lo definido por la Superintendencia Nacional de Salud, con cargo a la entidad en Medida Cautelar Preventiva de Vigilancia Especial, la cual estará encargada de recopilar procesar, analizar, presentar y sustentar de una manera sencilla veraz y profesional y objetiva información de índole contable que permita a sus practicantes dentro de un estándar forense dar testimonio calificado frente a interrogantes como: quién, por qué, qué, dónde, cómo y cuándo, se presentaron hechos o actos de tipo financiero o contable al interior de la entidad, sin llegar a determinar la existencia o no de fraude, dentro de investigaciones que puedan resultar extrajudicial, prejudicial o judicial con el fin de poder definir la controversia.

7. Elaboración de un Plan que garantice el adecuado cumplimiento y fortalecimiento del Sistema de información acorde con los requisitos de habilitación establecido para las entidades que administren el régimen contributivo y el régimen subsidiado que incluya como mínimo lo siguiente:

i) Sistema de Afiliación y Registro

ii) Sistema de red prestadora

iii) Sistema de Gestión de Indicadores

iv) Seguimiento y Control a los servicios de salud prestados al afiliado

v) Sistema Administrativo y Financiero

vi) Sistema de Atención al Usuario

i) Estructurar y presentar el Plan de Acción con la aprobación previa y la evaluación correspondiente del Contralor aquí designado, y adelantar el seguimiento, evaluación y monitoreo, así como los ajustes correspondientes;

iii) Presentar los informes de seguimiento en las fechas establecidas por la Superintendencia Nacional de Salud;

v) Presentar, dentro de los diez (10) primeros días de cada mes, un informe de avance sobre el saneamiento financiero, con la evidencia en el mejoramiento en el acceso, la calidad y oportunidad en la prestación de los servicios de salud de su población afiliada;

vi) Suministrar la información que se requiera en desarrollo del proceso de auditoría integral que la Superintendencia Nacional de Salud realice, en los casos que lo considera necesario;

vii) Garantizar el oportuno y adecuado suministro de información requerida por las autoridades del orden territorial y del orden nacional de control, en relación con la ejecución del Código del Buen Gobierno;

viii) Realizar y validar, en conjunto con el contralor designado, un plan de cancelación de pasivos, así como el informe sobre el cumplimiento del plan con periodicidad mensual, a ejecutarse.

i) Las causales que dieron motivo a la imposición de la Medida Cautelar que aquí se adopta y las que se adicionen durante su desarrollo, y

ii) Las acciones que se definan para superarlas;

iii) Las actividades para normalizar la gestión.

Que permita al mismo tiempo registrar los avances y cumplimiento de las mismas, así como sus responsables.

Para realizar las actividades correspondientes al contralor, deberá disponer de un equipo de trabajo suficiente que le permita realizar de manera eficiente sus labores y además cumplir con los pagos de ley por concepto de honorarios.

3.2.1. Consideración de Recursos con los que deberá contar el Contralor para ejercer su labor

Así las cosas, un contralor designado deberá tener como mínimo el siguiente esquema de trabajo, con el requerimiento de los recursos humanos y físicos correspondientes:

a) Equipo de trabajo multidisciplinario e interdisciplinario

Se deberá contar con profesionales y auxiliares, para realizar la auditoría integral, con asignación de actividades específicas, entre las cuales corresponderían la planeación ejecución y aprobación de informes, ejecución de trabajo y dirección de equipo.

Lo anterior bajo el entendido de que se requiere frente al plan de acción, evaluaciones técnico científicas, jurídicas con base en la normatividad, de sistemas de información, financieras y medidas de control interno entre otros.

Es decir, que el contralor debe ejecutar la auditoría integral en áreas que comprenden control interno, financiera, gestión, riesgos, recursos TIC, revisoría fiscal, entre otras, que coadyuvan a la evaluación y monitoreo al plan de acción.

b) Actividades de metodología

Es preciso tener en cuenta que para cumplir con las labores de auditoría y dependiendo de la ubicación de las entidades objeto de vigilancia especial, será necesario incluir en la metodología de trabajo lo siguiente:

Visitas para recoger evidencias de la auditoría.

Emitir informes con recomendaciones para mejorar procedimientos administrativos, contables y de control interno.

Asistir a reuniones y comités según necesidades en su gestión.

Adicionalmente, es preciso enunciar que en virtud de las facultades conferidas en el artículo 291 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, modificado por el artículo 24 de la Ley 510 de 1999 y siguientes, ejerce funciones públicas transitorias; en consecuencia, el nombramiento y desempeño, no constituye ni establecen relación laboral alguna entre el designado y la entidad objeto de Medida Cautelar de vigilancia especial, ni entre aquel y la Superintendencia Nacional de Salud.

También es pertinente mencionar que a los honorarios asignados al contralor, como persona jurídica, se les deberá aplicar las tasas impositivas (tributarias) de Ley locales y nacionales según correspondan.

En concordancia con lo anterior, se considera aplicar los parámetros establecidos en la Resolución 237 de 2010, en relación con el tamaño de la entidad, aspectos logísticos y complejidad y determinar la categoría de honorarios, puntaje que deberá ser representado en smlmv.

Estos salarios mínimos serán aplicados de conformidad con las categorías establecidas en el Decreto 095 de 2000 y teniendo en cuenta lo establecido en la Resolución número 002659 de 2011.

Por lo anterior, se procede a considerar la asignación de los honorarios de los contralores designados en las entidades objeto de Medida Cautelar de vigilancia especial así:

copilar procesar, analizar, presentar y sustentar de una manera sencilla veraz y profesional y objetiva información de índole contable que permita a sus practicantes dentro de un estándar forense dar testimonio calificado frente a interrogantes como: quién, por qué, qué, dónde, cómo y cuándo, se presentaron hechos o actos de tipo financiero o contable al interior de la entidad, sin llegar a determinar la existencia o no de fraude, dentro de investigaciones que puedan resultar extrajudicial, prejudicial o judicial con el fin de poder definir la controversia.

Las firmas en comento, deberán poseer experiencia e idoneidad demostrada como mínimo en contabilidad, criminología, investigaciones y la normatividad aplicable vigente al Sistema General de Seguridad Social en Salud.

7. Elaboración de un Plan que garantice el adecuado cumplimiento y fortalecimiento del Sistema de información acorde con los requisitos de habilitación establecido para las entidades que administren el régimen contributivo que incluya como mínimo lo siguiente:

i) Sistema de Afiliación y Registro

ii) Sistema de red prestadora

iii) Sistema de Gestión de Indicadores

iv) Seguimiento y Control a los servicios de salud prestados al afiliado.

v) Sistema Administrativo y Financiero

vi) Sistema de Atención al Usuario.

i) Estructurar y presentar el Plan de Acción con la aprobación previa y la evaluación correspondiente del Contralor aquí designado, y adelantar el seguimiento, evaluación y monitoreo, así como los ajustes correspondientes;

iii) Presentar los informes de seguimiento en las fechas establecidas por la Superintendencia Nacional de Salud;

vi) Suministrar la información que se requiera en desarrollo del proceso de auditoría integral que la Superintendencia Nacional de Salud realice, en los casos que lo considera necesario;

vii) Garantizar el oportuno y adecuado suministro de información requerida por las autoridades del orden territorial y del orden nacional de control, en relación con la ejecución del Código del Buen Gobierno;

viii) Realizar y validar, en conjunto con el contralor designado, un plan de cancelación de pasivos, así como el informe sobre el cumplimiento del plan con periodicidad mensual, a ejecutarse.

i) Las causales que dieron motivo a la imposición de la Medida Cautelar que aquí se adopta y las que se adicionen durante su desarrollo, y

ii) Las acciones que se definan para superarlas;

iii) Las actividades para normalizar la gestión.

(…)."

En este sentido, la Superintendencia Nacional de Salud analizará cada uno de los escritos en forma independiente, para consecuentemente, emitir una decisión frente a cada planteamiento descrito.

En el recurso de reposición Famisanar EPS, presenta los siguientes planteamientos:

"(…)

Al respecto me permito precisar que con NURC 1-2011-088180 del 12 de octubre de 2011, en respuesta al citado requerimiento Famisanar EPS, indicó que remitía el plan de gestión con las acciones tendientes a mejorar los indicadores operativos y financieros.

2. Racionalización de gastos: se enfocó la gestión en estrategias de ahorro y optimización en cuanto a gastos generales.

II. Fundamentos legales y facticos en la que sustenta la Superintendencia Nacional de Salud la medida de vigilancia especial a EPS Famisanar Ltda.

(…)

III. (…)

1. Inexistencia de relación funcional entre la situación actual de EPS Famisanar y la Medida Cautelar

(…)

"Para el caso que nos ocupa la Superintendencia Nacional de Salud tomó la decisión de 1) ordenar Medida Cautelar de vigilancia especial a EPS Famisanar con fundamento en hechos acaecidos al corte de junio y septiembre de 2011, los cuales se encontraban plenamente superados para el cierre contable de diciembre de 2011.

2. Insuficiente motivación de la Medida Cautelar

"De otra parte, se debe tener en cuenta que la única actuación que se observa por parte de la Superintendencia Nacional de Salud es el análisis de la información financiera enviada por parte de EPS Famisanar y el requerimiento de fecha 29 de septiembre de 2011, el cual fue contestado en debida forma por la entidad el 12 de octubre de 2011, contestación sobre la cual no hubo pronunciamiento alguno por la Superintendencia diferente a la Resolución 127 expedida el 30 de enero de 2012, en la cual se adopta la Medida Cautelar de vigilancia especial, acto administrativo notificado con posterioridad a la comunicación de EPS Famisanar de fecha 2 de enero de 2012, en la cual se informó a la Superintendencia sobre el cumplimiento de los indicadores de habilitación financiera al cierre de 2011 y la decisión de la Junta de Socios de fortalecer a la entidad mediante capitalización a realizar en el primer semestre de 2012 (…).

El acto administrativo expedido el día 30 de enero de 2012 y notificado el 8 de febrero de 2011, por el cual se adopta una Medida Cautelar de vigilancia especial en contra de EPS Famisanar Ltda, con base en la información financiera reportada con corte a 30 de junio y 30 de septiembre de 2011, desconoce la realidad de la entidad con corte a 31 de diciembre de 2011, la cual resulta muy diferente a la reflejada en el informe de los anteriores trimestres, y muestra el cumplimiento en cuanto a margen de solvencia, lo que deja sin fundamento la Medida Cautelar de vigilancia especial, por cuanto la situación a prevenir ya se encontraba superada".

Con el Oficio NURC 1-2012-012383 del 15 de febrero de 2012, la EPS Famisanar, manifiesta que se opone a la ejecutoria de la Resolución 000127 del 30 de enero de 2012 por la cual se adoptó la Medida Cautelar de vigilancia especial consistente en la remoción del Revisor Fiscal y la designación del Contralor y la presentación de un plan de acción, argumentando pérdida de la fuerza ejecutoria e inexistencia de la relación funcional entre la situación actual de EPS y la Medida Cautelar, alegando frente a los dos casos, que los hechos que fundamentaron la medida administrativa adoptada fueron superados, como quiera, que la situación financiera por margen de solvencia que presentaba la EPS a septiembre de 2011, para diciembre de 2011 y gracias a la implementación de un plan de gestión logró cumplir y ajustarse a los estándares financieros de permanencia.

Al respecto, la Superintendencia Delegada para la Generación y Gestión de los Recursos para la Salud precisa:

• Estados financieros certificados, correspondientes al mes base de inicio del programa de ajuste.

• Estados Financieros con Información útil, confiable y oportuna

• Gestión Desembargo

• Depuración Según Resolución 4361 de 2011.

2. Vinculados Económicos de la Entidad

• Discriminación de activos y pasivos con accionistas o vinculados económicos.

• Condonación de la posible reclamación de acreencias por parte de los asociados, o en su defecto, la aceptación de dichos accionistas del pago subordinado al resto del pasivo externo.

• Propuesta de capitalización.

• Gestión de cobro de las cuentas por cobrar

• Pago de pasivos de acuerdo al plan de pagos general

• Capitalización del pasivo como aporte de capital del vinculado económico.

3. Gestión Cuentas por Cobrar

• Reclasificación según Resolución Superintendencia Nacional de Salud 4361 de 2011; análisis cuentas no radicadas.

• Análisis de antigüedad de las partidas, gestión para subsanar las situaciones para disponer de los recursos.

• Revisión motivos de glosa y ajuste del procedimiento para presentación de cuentas y disminución de glosa.

• Revisión del cálculo y ajuste del registro con base en el análisis de comportamiento, tipología, recuperación real de cuentas por cobrar, objeciones o glosas.

• Revisión de este tipo de transacciones y de los costos inherentes para ajustar estas operaciones.

4. Gestión Activos Fijos

• Inversiones

• Propuesta de cesión y venta de activos fijos improductivos.

• Inversiones

• Activos fijos improductivos.

• Inversión de la reserva técnica para el régimen contributivo

• Identificación.

• Verificación del cumplimiento del régimen de inversión para reservas técnicas

• Gestión de cesión o venta para generar recursos de capital de trabajo.

• Plan de acción para la disminución gradual del pasivo generado por la prestación de servicios.

• Acuerdos de pago del pasivo externo.

• Provisiones y reserva sobre pasivos.

• Obligaciones financieras

• Proveedores y prestadores de servicios de salud

• Cuentas por pagar

• Provisiones

• Reserva técnica.

• Operaciones de crédito

• Registro total de obligaciones causadas y pago oportuno de servicios de salud

• A vinculados económicos

• Provisiones de glosas formuladas

• Registro de autorizaciones, facturación radicada.

• Revisión de este tipo de obligaciones, cupos rotativos y costos inherentes.

• Análisis y verificación procedimiento de registro total y oportuno de obligaciones; revisión pagos de servicios según normatividad vigente; revisión acuerdos de pago; elaboración plan de pagos; revisión de contratos de capitación y evento; revisión de las autorizaciones de giro directo; realización de conciliación contable de la cartera con los prestadores; gestión en la conciliación médica de glosas a los prestadores.

• Revisión de origen cuentas y cancelación según plan de pagos.

• Revisión del debido registro de provisiones de glosas a la facturación radicada por los prestadores de servicios de salud.

• Revisión del registro oportuno de las autorizaciones de servicios y de la facturación radicada.

• Conciliación contable de la cartera con los prestadores; Conciliación médica de glosas.

• Revisión del pago de la facturación radicada según la normatividad vigente.

• Análisis y revisión Nota Técnica, gastos operacionales, precios de referencia.

• Ajustes administrativos para racionalización de gastos.

• Costos y gastos operativos del aseguramiento y atención en salud.

• Gastos administrativos.

• Costos y gastos a precios superiores al promedio del mercado.

• Gastos administrativos superiores al 8% o 10% establecido para las EPS de régimen subsidiado o contributivo respectivamente.

• Análisis de los costos por tipo bien o actividad en entidades de similares características.

• Análisis total de la estructura y esquema administrativo; comparación con entidades similares.

Finalmente, se debe establecer un tablero de control, el cual debe contener, flujo de caja mensual con la proyección de ingresos, egresos y plan de pagos de pasivos generados por la administración del sistema, reflejados en estados financieros mensuales proyectados en el horizonte del programa, con los respectivos indicadores financieros.

El programa de ajuste financiero debe ser aprobado por parte del máximo organismo decisorio de la entidad, cuyo plan de acción no puede tener un horizonte mayor a tres años.

Con base en el desarrollo y la evaluación que se adelante dentro de la Medida Cautelar de Vigilancia Especial, la Superintendencia Nacional de Salud definirá los eventos en los cuales sea necesaria la implementación de la contabilidad forense en la Entidad Promotora de Salud.".