Conforme a lo anterior su Despacho menciona un margen de solvencia negativo en uno de los tres trimestres, lo que estaría reflejando el incumplimiento de la suficiencia patrimonial que debe acreditar en forma permanente toda EPS, con lo cual estaría incursa en una causal de revocatoria de habilitación.

(…).

Lo primero sea advertir, que la Resolución número 137 de 2012, que se recurre a través del presente, señala en su hoja 57, que luego de revisar la información financiera reportada por las EPS en cumplimiento de la Circular Única, con corte a junio de 2011 se evidencia que Asmet Salud ESS EPS, registra un margen de solvencia negativo $6.6647.584 (en miles de $).

Ahora bien, la mentada resolución en el folio siguiente, es decir, en la hoja siguiente relata claramente en su numeral 4.9 que a través de oficio radicado con el nurc-1-2011-072856 del 30 de agosto de 2011, Asmet Salud ESS EPS, da respuesta a la comunicación relacionada con el incumplimiento margen de solvencia con corte a junio de 2011, realizando las explicaciones, aclaraciones y justificaciones pertinentes, concluyendo que el margen de solvencia a junio de 2011 es positivo por la suma de $1.547.904 (en miles de $).

Cabe anotar que dentro de esta petición se anexó copia de la coadyudancia (sic) de la Revisoría Fiscal, apoyando dicha decisión y basado en el hecho de que Asmet Salud ESS EPS estaba implementando un nuevo sistema de información denominado Seven ERP.

Dentro de este proceso de modernización (...).

(…).

Es dentro de este proceso, que se generaron los inconvenientes del reporte de la información financiera; que hicieron necesario realizar ajustes sobre los modelos para la reingeniería de datos del sistema original, para que el nuevo sistema de información (Seven ERP) permitiera la validación de datos.

(…).

Conforme a lo anterior, y atendiendo a que la misma resolución hace alusión de las aclaraciones al margen de solvencia con corte a 30 de junio de 2011 realizadas por mi representada, con la cual el margen de solvencia reportado a la Superintendencia Nacional de salud en el respectivo trimestre resulta positivo; no se entiende que para adoptar la decisión en la hoja 66 de la resolución realiza el análisis del margen de solvencia teniendo en cuenta la información inicial y erróneamente reportada, desconociendo, o mejor aún, pasando por alto la aclaración realizada por Asmet Salud ESS EPS referida en la misma resolución.

(…).

1.1 Margen de solvencia positivo a junio 31 de 2011

Realizadas las anteriores consideraciones, tenemos que frente al margen de solvencia presentado por Asmet Salud ESS EPS con corte a 30 de junio de 2011 y que presenta un saldo negativo; la misma Resolución número 137 de 2012 especifica (hoja 28), que el reporte del (sic) este saldo negativo se debió a inconvenientes en el proceso de registro de la información por causa de la implementación dentro de la organización del nuevo sistema (…).

Cifras en miles de $

Es de anotar que este margen de solvencia positivo no fue desvirtuado dentro de la Resolución recurrida (…).

Conforme a lo anterior la Asociación Mutual La Esperanza "Asmet Salud" ESS EPS cumple a cabalidad en el trimestre con corte a 30 de junio de 2011, (…), siendo improcedente por tal la medida cautelar decretada consistente en la vigilancia especial.

(…), la información con corte a septiembre de 2011 indica claramente que el margen de solvencia reportado era positivo ($1.367.564 miles); con lo cual se habría superado la situación.

Las decisiones que adopte la administración deben ser consecuencia inmediata de la falta cometida, o, por lo menos, impuesta con tanta oportunidad que no quede la menor duda que se está sancionando la falta que se imputa y no otra. Esta relación inmediata entre causa y efecto, debe existir, en concordancia al derecho al debido proceso.

Desde luego, esa inmediatez no significa simultaneidad ni puede confundirse con una aplicación automática de la sanción pues bien puede ocurrir –y es normal que así acontezca– que los hechos o actos constitutivos de falta requieran ser probados mediante una previa investigación, o que, una vez establecidos, se precise de un término prudencial para calificar la falta y aplicarla con digna sanción.

Este hipotético caso (reiteramos que ya está probado que en el trimestre junio de 2011 Asmed Salud ESS EPS presentaba un margen de solvencia positivo), la Superintendencia Nacional de salud no podría argüir que los hechos fueron conocidos recientemente; toda vez que a través de Nurc-2011-065976 informó a mi representada sobre el presunto incumplimiento en el margen de solvencia.

Por lo anterior, (con base en la hipotética consideración de que exista un margen de solvencia negativo) era en este momento en que la Supersalud debía adoptar las medidas preventivas con la inmediatez del caso; lo que conllevaría a una aquiescencia o aceptación de la presunta falta.

Ahora bien, en este nos detenemos a aclarar la duda expresada en la recurrida Resolución número 137 de 2012 de la hoja 66 en la cual indica que de la información suministrada a la SNS se debe aclarar el comportamiento oscilatorio en cuentas como: deudas de difícil cobro, (…).

(…).

Frente a lo anterior tenemos que para la validación de la información de circular única en la plataforma virtual de la Supersalud es indispensable la correspondencia entre lo reportado en la cuenta 13902002-Deudas de difícil cobro y el Activo Tipo 010-Contratos de Vigencias anteriores, al cual corresponde la cartera reportada por Asmed Salud ESS EPS como Cuentas de Difícil Cobro. Para ajustarnos a esta exigencia normativa y de la plataforma virtual fue necesario el traslado a la cuenta 13902002-Deudas de Difícil Cobro los $33.860.188 (En Miles $) que estábamos reportando en el archivo tipo 010-Contratos de Vigencias Anteriores.

(…).

Con la expedición de la Ley 438, y a raíz de lo estipulado en su artículo 31; la cartera que teníamos registrada como Deudas de Difícil Cobro, en virtud de que esta norma quedó novada, por cuanto justamente ella corresponde a liquidación de contratos de vigencias anteriores respecto a la cual dicho artículo claramente expresa:

(…).

Parágrafo transitorio 1°. Término para la liquidación de los contratos. Los Gobernadores o Alcaldes y las Entidades Promotoras de Salud procederán en el término de tres (3) meses calendario contados a partir de la fecha de entrada en vigencia de la presente ley, a liquidar de mutuo acuerdo los contratos suscritos con anterioridad al 1° de abril de 2010. De no realizarse la liquidación dentro de los términos establecidos, la entidad territorial con base en sus soportes y los de la Entidad Promotora de Salud, si los tiene, procederá a la liquidación unilateral dentro de los treinta (30) días calendarios siguientes al vencimiento del término descrito en el presente artículo.

El incumplimiento de estos términos conllevará el reporte a los organismos de control y a las respectivas sanciones disciplinarias, y el monto del contrato será la cuantía de referencia con la cual se determinará la responsabilidad fiscal del agente del Estado. Del incumplimiento se informará a los organismos de control y vigilancia correspondientes.

Los saldos que queden a favor del ente territorial, serán girados por la Entidad Promotora de Salud a las cuentas maestras, dentro del mismo término.

En el evento en que las entidades territoriales no paguen las deudas por contratos liquidados, el Gobierno Nacional en aras de salvaguardar la sostenibilidad del Sistema y la garantía de acceso a los afiliados, descontará de los recursos asignados a ese municipio por regalías, por el Fondo de Ahorro y Estabilización Petrolera (FAEP) u otras fuentes municipales que se dispongan en el nivel nacional, los montos adeudados y serán girados a las Entidades Promotoras de Salud respectivas en los términos establecidos en el presente artículo. El Gobierno Nacional reglamentará el procedimiento para tal fin exigiendo para ello las actas de liquidación donde consten los recursos recaudados".

Es claro entonces, que por virtud de la anterior disposición, la cartera de difícil cobro se convierte automáticamente en cartera corriente, por lo tanto Asmed Salud ESS EPS procedió a trasladar de la cartera de difícil cobro a cartera corriente los valores correspondientes a cartera por Liquidación de Contratos, y el movimiento contable que se generó es que de un saldo de Cratera de difícil cobro a 31 de diciembre de 2010 de $33.860.188 (En Miles de $) se pasó a un saldo en junio 30 de 2011 de $10.178.132 (En Miles de $) y a 30 de septiembre a $0.

(…).

De igual manera, los valores fuera de rango reportadas en la Circular Única con corte a 31 de marzo y 30 de junio de 2011 obedecen a que se reportaron con la información disponible no auditada, no registrada; pero con la actualización contable como lo podemos observar en la columna de reporte contable la situación es muy regular y normal sujeta a las variables de Radicación de Facturación de los Prestadores de Servicios y Atenciones en salud como del rendimiento del Proceso de Auditoría de Cuentas Médicas que era un proceso manual; y que en ese período también se estaba implantando un proceso mecanizado; siendo también otra de las causas de las variaciones que se observan.

Conforme a lo anterior tenemos que Asmet Salud ESS EPS ha presentado un comportamiento estable en el margen de solvencia.

Hasta este punto es claro que Asmet Salud ESS EPS, mediante oficio radicado con el Nurc 1-2011-072856 de 30 de agosto de 2011, aclaró el presunto margen de solvencia de $6.6647 584 (en miles $) con corte a junio 30 de 2011, señalando que su margen de solvencia con dicho corte era –real y materialmente– un resultado positivo por $1.547.904 (en miles de $).

(…).

Continuando con lo señalado, mediante el oficio radicado bajo el NURC-1-2011-072856 y fundamentado en lo dispuesto en la Circular número 059, que modifica la 047 de 2007, se solicitó en debida forma la autorización del "borrado y retransmisión" de la información con corte a 30 de junio de 2011 reportada por la Asociación Mutual La Esperanza "Asmet Salud" ESS EPS a la Superintendencia Nacional de Salud.

(…).

El debido proceso administrativo exige de la Administración el acatamiento pleno de la constitución (…).

En el caso en estudio, no es admisible que la Supersalud pretenda haber concluido una actuación administrativa, o mejor aún, quiera adoptar una decisión, ejerciendo oportunamente la función decisoria encomendada por la ley, si el acto mediante el meollo de la determinación a adoptar. De ser así, Asmed Salud ESS EPS vería burlado su derecho a una pronta resolución de sus peticiones (respeto este que siempre ha tenido la Supersalud con sus vigilados) (…).

(…).

En conclusión existe nulidad de pleno derecho de la decisión adoptada debido a la omisión sobre la autorización acerca del borrado y retransmisión de la información reportada por la Asociación Mutual la Esperanza "Asmed Salud" ESS EPS remitida a la Superintendencia, en virtud de la Circular número 047 de 2007 con corte a 30 de junio de 2011.

No obstante lo dicho, es decir, que Asmed Salud ESS EPS siempre ha contado con un margen de solvencia positivo, mi representada, muy respetuosamente, acoge voluntariamente a la adopción de la figura de la Contraloría (…).

(…)".

"Sea lo primero advertir que Asmed Salud ESS EPS nunca ha tenido margen de solvencia negativo; para el caso en estudio específicamente en el trimestre correspondiente a junio de 2011, lo sucedido fue a raíz de los ajustes tecnológicos (…).

El artículo 116 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero al regular la toma de posesión (se resalta para identificar que no se trata de la medida previa a la intervención) señala que esta medida conlleva: "b) La separación del revisor fiscal, salvo que en razón de las circunstancias que dieron lugar a la intervención, la superintendencia decida no removerlo. (…).

Las medidas preventivas tipificadas en el mencionado artículo 113 son básicamente "(…) una medida cautelar para evitar que las entidades sometidas al control y vigilancia de la superintendencia bancaria incurran en causal de toma de posesión de sus bienes, haberes y negocios, o para subsanarlas".

(…).

Con lo cual queda claro que las medidas preventivas son diferentes a la toma de posesión; distinción importante para derivar las consecuencias jurídicas que más adelante señalaremos.

(…)

Siendo así las cosas, existe ilegalidad de la sanción consistente en la remoción del revisor fiscal; toda vez que la medida no se encuentra dentro de las dispuestas en el Estatuto Orgánico Financiero para la vigilancia especial; sino para la toma de posesión cuando el objeto de la misma es liquidar

(…)".

"1. Petición de la Entidad Promotora de Salud.

3. Cuando la entidad no haya iniciado su actividad en un plazo de 3 meses contados a partir de la fecha de otorgamiento del certificado de autorización.

4. Cuando la entidad ejecute prácticas de selección adversa.

5. Cuando se compruebe que no se prestan efectivamente los servicios previstos en el Plan de Salud Obligatorio". (Negrilla fuera de texto).

"a) La provisión de servicios de salud a través de prestadores de servicios, que de acuerdo con el pronunciamiento de la dirección departamental o distrital de salud incumplan las condiciones de habilitación;

b) La realización de operaciones que deriven en desviación de recursos de la seguridad social;

c) La realización de operaciones directas o indirectas con vinculados económicos o la celebración de contratos de mutuo, créditos, otorgamiento de avales y garantías a favor de terceros;

d) La utilización de intermediarios para la organización y administración de la red de prestadores de servicios, en términos diferentes a lo establecido en el presente decreto;

e) La realización de actividades que puedan afectar la prestación del servicio, la correcta administración o la seguridad de los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud;

h) El incumplimiento de las condiciones de capacidad tecnológica y científica". (Negrilla fuera de texto).

a) Cuando la entidad no demuestre condiciones de capacidad tecnológica y científica en alguno o algunos de los departamentos en los cuales está habilitado para operar;

b) Cuando, habiendo recibido los recursos de las entidades territoriales, no pague los servicios a alguna de las Instituciones Prestadores de Servicios de Salud -IPS- de la red prestadora de servicios departamental dentro los plazos establecidos en el literal d) del artículo 13 de la Ley 1122 de 2007 o la norma que la modifique o sustituya y respecto del departamento o departamentos en que tal circunstancia ocurra.

Sin perjuicio de las restantes medidas administrativas a que haya lugar, la revocatoria parcial origina que la Entidad Promotora de Salud del régimen subsidiado no pueda administrar subsidios en el departamento o departamentos respecto de los cuales se adopta la medida". (Subrayado y negrilla nuestro).

"(…)

(…)

12. Vigilar el cumplimiento de las normas constitucionales y legales que reglamentan el Sistema General de Seguridad social en Salud (SGSSS) garantizando la libre elección de aseguradores y prestadores por parte de los usuarios y la garantía en la calidad de la atención y prestación de servicios de salud.

(…)

(…)" (Negrilla fuera de texto).

c) Evaluar sistemáticamente la calidad de los servicios ofrecidos.

5. Acreditar periódicamente un número mínimo y máximo de afiliados, tal que se obtengan escalas viables de operación y se logre la afiliación de personas de todos los estratos sociales y de los diferentes grupos de riesgo. Tales parámetros serán fijados por el Gobierno Nacional en función de la búsqueda de la equidad y de los recursos técnicos y financieros de que dispongan las Entidades Promotoras de Salud.

7. Tener un capital social o fondo social mínimo que garantice la viabilidad económica y financiera de la entidad, determinados por el Gobierno Nacional.

8. Las demás que establezcan la ley y el reglamento, previa consideración del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud". (Subrayas y negrillas fuera del texto).

a) La provisión de servicios de salud a través de prestadores de servicios, que de acuerdo con el pronunciamiento de la dirección departamental o distrital de salud incumplan las condiciones de habilitación;

b) La realización de operaciones que deriven en desviación de recursos de la seguridad social;

c) La realización de operaciones directas o indirectas con vinculados económicos o la celebración de contratos de mutuo, créditos, otorgamiento de avales y garantías a favor de terceros;

d) La utilización de intermediarios para la organización y administración de la red de prestadores de servicios, en términos diferentes a lo establecido en el presente decreto;

e) La realización de actividades que puedan afectar la prestación del servicio, la correcta administración o la seguridad de los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud;

f) El incumplimiento de las condiciones de capacidad técnico-administrativa;

h) El incumplimiento de las condiciones de capacidad tecnológica y científica. (Subrayas y negrillas fuera de texto).

"Artículo 6°. Medidas cautelares y toma de posesión. Las medidas cautelares y la toma de posesión de bienes haberes y negocios se regirán por las disposiciones contempladas en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero".

"(…)" (Subrayado y negrilla nuestro).

"(…)"

La vigilancia especial es una medida cautelar para evitar que las entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria incurran en causal de toma de posesión de sus bienes, haberes y negocios, o para subsanarla. En el evento en que se establezca dicha medida, corresponderá a la Superintendencia Bancaria determinar los requisitos que tales entidades deben observar para su funcionamiento, con el fin de enervar, en el término más breve posible, la situación que le ha dado origen. (…)"

"Artículo 6°. Medidas cautelares y toma de posesión. Las medidas cautelares y la toma de posesión de bienes haberes y negocios se regirán por las disposiciones contempladas en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero".

"(…)

La vigilancia especial es una medida cautelar para evitar que las entidades sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Bancaria, incurran en causal de toma de posesión de sus bienes, haberes y negocios, o para subsanarla. En el evento en que se establezca dicha medida, corresponderá a la Superintendencia Bancaria determinar los requisitos que tales entidades deben observar para su funcionamiento, con el fin de enervar, en el término más breve posible, la situación que le ha dado origen. (…)"

La Constitución Política de Colombia, en su artículo 48, establece que la Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección, coordinación y control de Estado, con sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la ley.

De conformidad con la Ley 100 de 1993, uno de los objetivos del Sistema General de Seguridad Social en Salud es la regulación del servicio público esencial de salud y crear las condiciones de acceso a toda la población al servicio en todos los niveles de atención.

En el marco del numeral 6 del artículo 180 de la Ley 100 de 1993, las Entidades Promotoras de Salud deben: "(…) Acreditar periódicamente el margen de solvencia que asegure la liquidez y solvencia de la Entidad Promotora de Salud, que será fijado por el Gobierno Nacional. (…)"

El Decreto número 515 de 2004, por el cual se define el Sistema de Habilitación de las Entidades Promotoras de Salud del Régimen Subsidiado, establece las condiciones de operación y de permanencia, incluyendo la capacidad técnico administrativa, financiera, tecnológica y científica indispensables para la entrada y permanencia en el Sistema.

El artículo 6° del Decreto número 1011 de 2006, señala que el Sistema Único de Habilitación es el conjunto de normas, requisitos y procedimientos mediante los cuales se establece, registra, verifica y controla el cumplimiento de las condiciones básicas de capacidad tecnológica y científica, de suficiencia patrimonial y financiera y de capacidad técnico-administrativa, indispensables para la entrada y permanencia en el Sistema, los cuales buscan dar seguridad a los usuarios frente a los potenciales riesgos asociados a la prestación de servicios y son de obligatorio cumplimiento por parte de los Prestadores de Servicios de Salud y las EAPB.

El artículo 27 del Decreto número 1011 de 2006, dispone: "Condiciones básicas para la habilitación de las EAPB. Las condiciones básicas de capacidad tecnológica y científica, de suficiencia patrimonial y financiera y de capacidad técnico-administrativa de obligatorio cumplimiento para la entrada y permanencia de las EAPB, serán los estándares que para el efecto establezca el Ministerio de la Protección Social.

El artículo 3° del Decreto número 3556 de 2008, modifica el artículo 8° del Decreto número 515 de 2004 y exige:

"(…) 8.3. Acreditar y mantener el margen de solvencia, conforme a las disposiciones vigentes. (…)"

El artículo 24 de la Ley 1438 de 2011, señala como requisitos del funcionamiento de las Entidades Promotoras de Salud, las siguientes: "El Gobierno Nacional reglamentará las condiciones para que las Entidades Promotoras de Salud tengan un número mínimo de afiliados que garantice las escales necesarias para la gestión del riesgo y cuenten con los márgenes de solvencia, la capacidad financiera, técnica y calidad para operar de manera adecuada" (...)

En este contexto, la Superintendencia Delegada para la Generación y Gestión de los Recursos Económicos para la Salud, luego de realizar el análisis de la información financiera reportada por las Empresas Promotoras de Salud en cumplimiento de la Circular Única, con corte a junio de 2011 evidencia que la Asociación Mutual La Esperanza "Asmet Salud" ESS, registra un margen de solvencia negativo, como se especifica a continuación:

Como se puede observar, el resultado actual del margen de solvencia a la fecha de corte de junio de 2011, una vez asegurada la totalidad de la información, presenta un resultado positivo de $1.547.904 y los cambios con el primer reporte de margen de solvencia se explican así:

Conforme a lo anterior la asociación mutual la Esperanza "Asmet Salud" ESS EPS-S cumple a cabalidad con el margen de solvencia establecido por el SGSSS".

"Artículo 3°. Giro directo de recursos del Sistema General de Participaciones y del Fondo de Solidaridad y Garantía, Fosyga. El Ministerio de la Protección Social, mediante acto administrativo debidamente motivado, determinará las entidades territoriales respecto de las cuales se adoptará la medida de giro directo de los recursos del Sistema General de Participaciones y del Fosyga a las Administradoras del Régimen Subsidiado que atienden la población del respectivo ente territorial, de conformidad con lo establecido en el artículo 64 de la Ley 715 de 2001, en los siguientes eventos:

1. Cuando la entidad territorial, habiendo recibido los giros del Fosyga y del Sistema General de Participaciones, no le pague a la Entidad Administradora del Régimen Subsidiado las UPC-S, dentro de los veinte (20) días siguientes a la fecha en la cual se vence el término contractual para hacerlo.

2. Cuando por razones de orden público o fuerza mayor y a solicitud del alcalde o del gobernador del departamento que administre recursos del Régimen Subsidiado, se imposibilite el cumplimiento de una o varias de las obligaciones consagradas en el artículo 44.2 de la Ley 715 de 2001.

La aplicación de las medidas adoptadas de conformidad con el presente artículo, deberá ser informada a la Entidad Territorial y a la Superintendencia Nacional de Salud, para lo de sus competencias.

Parágrafo 1°. La medida de giro directo se mantendrá durante el período contractual pactado entre las Administradoras del Régimen Subsidiado y la entidad territorial. Esta medida se prorrogará en los periodos contractuales siguientes hasta tanto la entidad territorial acredite ante el Ministerio de la Protección Social el pago de las deudas que originaron la medida de giro directo a las ARS.

Artículo 4°. Procedimiento para realizar giro directo de los Recursos del Sistema General de Participaciones y del Fondo de Solidaridad y Garantía, Fosyga, a las Administradoras del Régimen Subsidiado (ARS). El Ministerio de la Protección Social adoptará la medida de giro directo de los recursos del Sistema General de Participaciones y del Fosyga a las ARS previa la realización del siguiente procedimiento:

1. La medida de giro directo de los recursos procederá a solicitud de una o varias ARS, pero aplicará para todas las Administradoras del Régimen Subsidiado que tengan contrato vigente con la respectiva entidad territorial.

2. La solicitud de giro directo será presentada mediante escrito dirigido al Ministerio de la Protección Social-Dirección General de Gestión de la Demanda en Salud, acompañada de los siguientes documentos:

a) Copia del contrato o contratos suscritos entre la entidad territorial y la ARS respecto de los cuales se pretende acreditar la existencia de la causal para la adopción de la medida;

b) Certificación del representante legal y del revisor fiscal de la ARS donde conste el valor pagado del contrato a la fecha y el valor adeudado discriminando los periodos a los que corresponde la deuda y el tiempo de mora.

3. Una vez recibidos los documentos correspondientes, el Ministerio de la Protección Social dará traslado de la solicitud y sus anexos a la entidad territorial respectiva con el fin de que esta se pronuncie dentro de los diez (10) días calendario siguientes al envío de la información y aporte o solicite las pruebas a que haya lugar para determinar la existencia o no de la causal de giro directo y dará cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 14 del Código Contencioso Administrativo.

4. Dentro de los diez (10) días calendario, siguientes al vencimiento del plazo señalado en el numeral anterior el Ministerio de la Protección Social, mediante acto administrativo motivado y con base en los documentos que reposen en el expediente, decidirá sobre la procedencia o no del giro directo. Dicho acto administrativo será proferido por el Director General de Gestión de la Demanda en Salud del Ministerio de la Protección Social y se notificará a la entidad territorial y al solicitante. Contra el mismo procederán los recursos de ley y la apelación será resuelta por el Viceministro de Salud y Bienestar. Una vez en firme, el acto administrativo se comunicará a las demás ARS que operan en la entidad territorial.

Parágrafo. Cuando se trate de la causal prevista en el numeral 2 del artículo 3° del presente decreto, solo se requerirá la solicitud del alcalde o del gobernador acompañada de la certificación sobre la existencia de la causal expedida por la autoridad competente y la medida se adoptará mediante acto administrativo debidamente motivado y procederán los mismos recursos previstos en el presente artículo.

Artículo 5°. Ejecución de la medida de giro directo de los recursos del Sistema General de Participaciones y del Fondo de Solidaridad y Garantía, Fosyga. Una vez el acto administrativo mediante el cual se adoptó la medida de giro directo de los recursos se encuentre en firme, se utilizará el siguiente procedimiento para su ejecución:

1. El Ministerio de la Protección Social solicitará a todas las ARS que operan en la entidad territorial respecto de la cual se aplicó la medida de giro directo, la información sobre las cuentas bancarias a las cuales se deben girar los recursos del Sistema General de Participaciones y del Fosyga.

2. El Ministerio de la Protección Social definirá el porcentaje de recursos del Fosyga que corresponde a cada ARS, del total del giro de la entidad territorial, con base en la información reportada en los contratos de régimen subsidiado.

3. El Ministerio de la Protección Social - Fondo de Solidaridad y Garantía, a partir de la ejecutoria de la resolución, efectuará, dentro de los plazos previstos en el artículo primero del presente decreto, los giros de los recursos de la subcuenta de solidaridad del Fosyga, correspondientes a la entidad territorial, a todas y cada una de las ARS contratadas, en los porcentajes que correspondan e informará el monto de los mismos a la entidad territorial. De los valores a girar se descontará el porcentaje definido por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud para la realización de las actividades de promoción de la salud y prevención de la enfermedad, porcentaje que será girado a la entidad territorial.

4. Tratándose de los recursos del Sistema General de Participaciones, el Ministerio de la Protección Social, previo registro de las cuentas corrientes o de ahorros destinatarias del giro directo, informará a la Dirección del Tesoro Nacional del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, los entes territoriales a los que deba aplicarse esta medida y los montos a girar a cada ARS de acuerdo con la información reportada en los contratos de aseguramiento y la participación de los recursos del Sistema General de Participaciones en la financiación de cada contrato.

5. La entidad territorial continuará con su obligación de efectuar la interventoría al contrato suscrito con la ARS, al igual que la de verificar el comportamiento de las novedades que afectan la ejecución financiera del contrato. En el evento en que las novedades del contrato determinen saldos a favor de la entidad territorial estos deberán ser girados por la ARS directamente al fondo de salud de la respectiva entidad territorial contratante.

6. El Ministerio de la Protección Social informará a la entidad territorial el monto de los recursos girados en aplicación de la medida de giro directo y la entidad territorial respecto de la cual se aplique el giro directo de los recursos del Sistema General de Participaciones y de la subcuenta de solidaridad del Fosyga efectuará la ejecución presupuestal de los recursos girados a la ARS sin situación de fondos.

"Artículo 38. Conciliación ante la Superintendencia Nacional de Salud. La Superintendencia Nacional de Salud podrá actuar como conciliadora, de oficio o a petición de parte, en los conflictos que surjan entre sus vigilados y/o entre estos y los usuarios generados en problemas que no les permitan atender sus obligaciones dentro del Sistema General de Seguridad Social en Salud, afectando el acceso efectivo de los usuarios al servicio de salud. Los acuerdos conciliatorios tendrán efecto de cosa juzgada y el acta que la contenga, donde debe especificarse con toda claridad las obligaciones a cargo de cada una de ellas, prestará mérito ejecutivo.

"Artículo 4º. Capacidad técnico-administrativa. Las condiciones de capacidad técnico-administrativa, deberán tener en cuenta, como mínimo, las siguientes:

(…)

"Artículo 2°. El artículo 5° del Decreto número 515 de 2004 quedará así:

Artículo 5°. Capacidad financiera. De conformidad con lo previsto en el artículo 180 de la Ley 100 de 1993, las condiciones de capacidad financiera deberán tener en cuenta el margen de solvencia y el capital o fondo social mínimo que, de acuerdo con la naturaleza jurídica de la entidad, garantice la viabilidad económica y financiera de la entidad según lo establecido en las disposiciones vigentes y lo que establezca el Ministerio de la Protección Social en proporción al número de afiliados y la constitución de una cuenta independiente de sus rentas y bienes para la administración de los recursos del régimen subsidiado, según el caso.

Para estos efectos, el margen de solvencia es la liquidez que deben tener las Entidades Promotoras de Salud del Régimen Subsidiado, EPS’S para responder en forma adecuada y oportuna por sus obligaciones con terceros, sean estos proveedores de bienes o prestadores de servicios de salud o los usuarios en los términos establecidos en el Decreto número 882 de 1998. Se entiende por liquidez la capacidad de pago que tienen las Entidades Promotoras de Salud del Régimen Subsidiado para cancelar, en un término no superior a 30 días calendario, a partir de la fecha establecida para el pago, las cuentas de los proveedores de bienes o prestadores de servicios de salud o usuarios, conforme a los parámetros que señale la Superintendencia Nacional de Salud.

"1. Cuando la entidad territorial, habiendo recibido los giros del Fosyga y del Sistema General de Participaciones, no le pague a la entidad administradora del régimen subsidiado las UPC-S, dentro de los veinte (20) días siguientes a la fecha en la cual se vence el término contractual para hacerlo.

(…)".

"Artículo 2°. De las cuentas por pagar superiores a 30 días calendario. Las Entidades Promotoras de Salud y/o Administradoras del Régimen Subsidiado con cuentas por pagar superiores a 30 días calendario, contados a partir de la fecha prevista para su pago, no podrán:

1. Realizar nuevas afiliaciones, salvo los beneficiarios de aquellos afiliados que se encontraban cotizando tratándose de régimen contributivo y los recién nacidos en el régimen subsidiado.

2. Realizar mercadeo de sus servicios con el objeto de obtener nuevas afiliaciones o traslados de afiliados.

3. Afectar el flujo de ingresos provenientes de la Unidad de Pago por Capitación para cancelar obligaciones provenientes de la amortización de inversiones en infraestructura asistencial o administrativa.

4. Realizar cualquier operación de compra o arrendamiento financiero con opción de compra sobre bienes inmuebles y realizar inversiones de cualquier naturaleza como socio o asociado.

Estas entidades adoptarán, dentro de su organización, los procedimientos y mecanismos que garanticen la observancia de lo dispuesto en el presente artículo e informarán de tal hecho a la Superintendencia Nacional de Salud.

Sin perjuicio de las acciones de vigilancia y control que ejerce la Superintendencia Nacional de Salud, esta podrá informar a los usuarios a través de medios de comunicación de amplia circulación nacional, las entidades cuyas afiliaciones se encuentran suspendidas.

"Artículo 180. Requisitos de las Entidades Promotoras de Salud. La Superintendencia Nacional de Salud autorizará como Entidades Promotoras de Salud a entidades de naturaleza pública, privada o mixta, que cumplan con los siguientes requisitos:

1. Tener una razón social que la identifique y que exprese su naturaleza de ser Entidad Promotora de Salud.

2. Tener personería jurídica reconocida por el Estado.

3. Tener como objetivos la afiliación y registro de la población al Sistema General de Seguridad Social en Salud, el recaudo de las cotizaciones y la promoción, gestión, coordinación, y control de los servicios de salud de las Instituciones Prestadoras de Servicios con las cuales atienda los afiliados y su familia, sin perjuicio de los controles consagrados sobre el particular en la Constitución y la ley.

4. Disponer de una organización administrativa y financiera que permita:

a) Tener una base de datos que permita mantener información sobre las características socioeconómicas y del estado de salud de sus afiliados y sus familias;

b) Acreditar la capacidad técnica y científica necesaria para el correcto desempeño de sus funciones, y verificar la de las Instituciones y Profesionales prestadores de los servicios;

c) Evaluar sistemáticamente la calidad de los servicios ofrecidos.

5. Acreditar periódicamente un número mínimo y máximo de afiliados tal que se obtengan escalas viables de operación y se logre la afiliación de personas de todos los estratos sociales y de los diferentes grupos de riesgo. Tales parámetros serán fijados por el gobierno nacional en función de la búsqueda de la equidad y de los recursos técnicos y financieros de que dispongan las Entidades Promotoras de Salud.

6. Acreditar periódicamente el margen de solvencia que asegure la liquidez y solvencia de la Entidad Promotora de Salud, que será fijado por el Gobierno Nacional.

7. Tener un capital social o Fondo Social mínimo que garantice la viabilidad económica y financiera de la Entidad, determinados por el Gobierno Nacional.

(…)

El certificado de autorización que se les otorgue a las Empresas Promotoras de Salud podrá ser revocado o suspendido por la Superintendencia mediante providencia debidamente motivada, en los siguientes casos:

1. Petición de la Entidad Promotora de Salud.

2. Cuando la entidad deje de cumplir cualquiera de los requisitos establecidos para el otorgamiento de la autorización.

3. Cuando la entidad no haya iniciado su actividad en un plazo de tres meses contados a partir de la fecha de otorgamiento del certificado de autorización.

4. Cuando la entidad ejecute prácticas de selección adversa.

5. Cuando se compruebe que no se prestan efectivamente los servicios previstos en el Plan de Salud Obligatorio.

"Artículo 16. Revocatoria de la habilitación. La Superintendencia Nacional de Salud revocará, total o parcialmente, la habilitación de las Entidades Promotoras de Salud del régimen subsidiado, conforme a las siguientes reglas:

a) La provisión de servicios de salud a través de prestadores de servicios, que de acuerdo con el pronunciamiento de la dirección departamental o distrital de salud incumplan las condiciones de habilitación;

b) La realización de operaciones que deriven en desviación de recursos de la seguridad social;

c) La realización de operaciones directas o indirectas con vinculados económicos o la celebración de contratos de mutuo, créditos, otorgamiento de avales y garantías a favor de terceros;

d) La utilización de intermediarios para la organización y administración de la red de prestadores de servicios, en términos diferentes a lo establecido en el presente decreto;

e) La realización de actividades que puedan afectar la prestación del servicio, la correcta administración o la seguridad de los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud;

f) El incumplimiento de las condiciones de capacidad técnico-administrativa;

h) El incumplimiento de las condiciones de capacidad tecnológica y científica.

"Artículo. 233. De la Superintendencia Nacional de Salud. La Superintendencia Nacional de Salud es un organismo adscrito al Ministerio de Salud con personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio independiente.

(…)

"El doctor Wilman Arbey Moncayo, apoderado de Asmet Salud EPS-S, en sus descargos, se refiere a tres aspectos:

1º. La inexistencia de un margen de solvencia negativo.

2º. El análisis del comportamiento del margen de solvencia de Asmet Salud ESS EPS presenta un comportamiento estable.

3. Violación al debido proceso.

1º. La inexistencia de un margen de solvencia negativo, el doctor Moncayo manifiesta que, la EPSS solicitó a la Superintendencia Nacional de Salud autorización para la retrasmisión de datos, debido a la implementación de un nuevo sistema de información, el cual requería de la migración de datos, entre ellos los financieros y agrega que dentro de este proceso se generaron inconvenientes del reporte de información que hicieron necesario realizar ajustes que permitiera la validación de datos. Señala que comunicó de los inconvenientes que tendría en el reporte de la información financiera del año 2011, a la Superintendencia Nacional de Salud.

Revisado el sistema de información de la Superintendencia Nacional de Salud, se encontró una comunicación suscrita por el doctor Gustavo Adolfo Aguilar, Gerente de la EPSS, radicada con el NURC 1-2011-029109 del 18 de abril de 2011, mediante la cual solicita prórroga para el envío de la información con corte a 31 de marzo de 2011, solicitud que le fuera negada con el oficio NURC 2-2011-030284 del 19 de mayo de 2011.

Posteriormente, el 25 de octubre de 2011 con radiado NURC 1-2011-092131, Asmet Salud ESS EPS, en respuesta al requerimiento NURC 2-2011-068822 del 11 de octubre de 2011, mediante el cual la Superintendencia Nacional de Salud informó sobre el incumplimiento del margen de solvencia, la EPSS solicitó autorización para el borrado y retransmisión de la información financiera con corte a 30 de junio de 2011. Es decir, antes de este requerimiento, no hubo solicitud de Asmet Salud EPSS para retransmitir la información con corte a 30 de junio de 2011.

Argumenta la EPSS que luego de realizar los ajustes contables necesarios presenta un margen de solvencia positivo a junio de 2011, en la suma de $1.547.904. Sin embargo, como lo manifestamos anteriormente, la EPSS no había solicitado a la Superintendencia la autorización para retransmitir la información financiera, sino hasta cuando la Superintendencia le requirió el incumplimiento del margen de solvencia.

Es así como el Margen de Solvencia fue calculado teniendo en cuenta la información reportada por Asmet Salud EPSS con corte a 30 de junio de 2011, en cumplimiento de lo establecido en la circular única, la cual es certificada por el Representante Legal, Revisor Fiscal y Contador Público.

Los Contadores y Revisores Fiscales, son responsables en los términos de la Ley 43 de 1990, el Código de Comercio, la Ley 222 de 1995 y la Ley 1438 de 2011.

En conclusión, no podría tomar la Superintendencia Nacional de Salud para el seguimiento que realiza a las Entidades sometidas a su inspección y vigilancia, información que no se encuentre reportada en el sistema de información, dada además la confianza en la certificación emitida por los responsables de la presentación de los formatos.

2º. El análisis del comportamiento del margen de solvencia de Asmet Salud ESS EPS presenta un comportamiento estable:

En este punto Asmet Salud EPS, presenta aclaración frente a la solicitud que hiciera la Superintendencia Nacional de Salud en lo relacionado con el comportamiento oscilatorio en cuentas como: deudas de difícil cobro, provisiones en CxC y provisión de glosas, manifiesta el doctor Moncayo en resumen que:

Las variaciones de las Deudas de Difícil cobro entre diciembre de 2010 y junio de 2011, obedeció a la aplicación de la Resolución número 2094 de 2010, toda vez que la misma señala que el valor registrado en la Cuenta 13902002 debe corresponder a la información reportada en el archivo tipo 010 contratos de vigencias anteriores, producto de la reclasificación de la cartera con acuerdos de pago y/o en cobro jurídico, de la cartera de Difícil cobro a cartera corriente, pasando de un valor de $33.860.188 miles de diciembre de 2010, a $10.178.132 miles en junio de 2011.

En cuanto a la provisión para dicha cartera, señala el apoderado de la EPSS que se da cumplimiento a lo ordenado por la Superintendencia Nacional de Salud referente al tema, y que señala: "d) Para la cartera que presente compromisos de pago tales como, convenios de pago…". Amparada además en el contenido del artículo 31 de la Ley 1438 de 2011 "Mecanismos de Giro de los Recursos del Régimen Subsidiado" cuando en el último párrafo señala: "En el evento en que las entidades territoriales no paguen las deudas por contratos liquidados, el Gobierno Nacional en aras de salvaguardar la sostenibilidad del Sistema y la garantía de acceso a los afiliados, descontará de los recursos asignados a ese municipio por regalías por el Fondo de Ahorro y Estabilización Petrolera (FAEP) u otras fuentes municipales que se dispongan en el nivel nacional, los montos adeudados y serán girados a las Entidades Promotoras de Salud respectivas en los términos establecidos en el presente artículo. El Gobierno Nacional reglamentará el procedimiento para tal fin exigiendo para ello las actas de liquidación donde consten los recursos recaudados".

Se precisa que Asmet Salud no remitió a la Superintendencia Nacional de Salud, la información correspondiente que sustente lo manifestado por la EPS en la que se indique en forma detallada y comparativa la reclasificación de la cartera.

Provisión de Glosas. En cuanto a este tema informa el doctor Moncayo que se originó en reporte de información errónea en marzo y junio por el cambio del sistema de información, por cuanto los reportes se efectuaron con información disponible no auditada, pero con la actualización contable. La situación es normal.

Frente a lo manifestado por la EPS, es preciso señalar la responsabilidad que tienen el Representante Legal, Revisor Fiscal y Contador Público en el reporte de información a la Superintendencia Nacional de Salud:

"La Circular Externa Única en el Título I Capítulo I, numeral 7 relacionado con el reporte de información, establece: "El envío de la información que deben presentar a esta Superintendencia los vigilados a quienes se dirige la Circular Única, es responsabilidad de los representantes legales de las Entidades". "De igual manera, los contadores y revisores fiscales serán responsables en el evento que se suministren datos contrarios a la realidad y/u ordenen, toleren, hagan o encubran falsedad en la información remitida a esta Superintendencia en los términos que señalan los artículos 10 de la Ley 43 de 1990, 207 y siguientes del Código de Comercio y 43 de la Ley 222 de 1995".

La Circular Externa Única en el Título IV, Capítulo II, numeral 8. Cumplimiento de las instrucciones y veracidad de la información suministrada (Modificación Circular Externa números 049 de 2008 y 057 de 2009), reglamenta que "La información incompleta, la reportada de manera distinta a lo dispuesto en esta circular y aquella allegada con un medio que no pueda ser procesado debido a errores imputables al usuario, se considerará como no recibida".

El artículo 116 de la Ley 1438 de 2011 establece que: "...Los obligados a reportar que no cumplan con el reporte oportuno, confiable, suficiente y con la calidad mínima aceptable de la información necesaria para la operación del sistema de monitoreo, de los sistemas de información del sector salud, o de las prestaciones de salud (Registros Individuales de Prestación de Servicios), serán reportados ante las autoridades competentes para que impongan las sanciones a que hubiera lugar..."".

Teniendo en cuenta lo antes señalado, esta Superintendencia no acepta las aclaraciones dadas por Asmet Salud ESS EPS, en lo relacionado con el comportamiento oscilatorio en las deudas de difícil cobro, provisiones en CxC y provisión de glosas, señaladas en el numeral 2, de la respuesta de la EPS, teniendo en cuenta las inconsistencias en el reporte de información y que no remitió los soportes correspondientes.

Del análisis efectuado a la respuesta enviada por la EPS, en cuanto al incumplimiento del margen de solvencia con corte a junio de 2011, Asmet Salud ESS EPS, no logra desvirtuar que a 30 de junio de 2011, presentó un margen de solvencia negativo, toda vez que para su cálculo, la Superintendencia Nacional de Salud se acogió a lo establecido en la Resolución número 2094 de 2010, y tomó las cifras reportadas por la EPSS en cumplimiento de la circular única, las cuales reposan aún en el sistema de información de la Superintendencia Nacional de Salud, certificada por el Representante Legal, Revisor Fiscal y Contador; y que se presume es idónea y refleja razonablemente la situación financiera de la EPS. Por lo tanto, la medida cautelar de vigilancia especial se mantiene.

En cumplimiento de la medida cautelar, Asmet Salud ESS EPS, debe realizar la formulación del plan de acción con el correspondiente Plan de Ajuste Financiero el cual debe contemplar el análisis de los factores de riesgo financiero y la gestión para la normalización de la situación financiera como los que se enuncian a continuación, además de los que determine la EPS.

• Estados financieros certificados, correspondientes al mes base de inicio del programa de ajuste.

• Presentación de Estados Financieros

• Disponible

• Estados Financieros certificados y dictaminados

• Embargos

• Sobregiro Contable.

• Estados Financieros con Información útil, confiable y oportuna

• Gestión Desembargo

• Depuración según Resolución número 4361 de 2011

• Discriminación de activos y pasivos con accionistas o vinculados económicos.

• Condonación de la posible reclamación de acreencias por parte de los asociados, o en su defecto, la aceptación de dichos accionistas del pago subordinado al resto del pasivo externo.

• Propuesta de capitalización.

• Cuentas por cobrar y cuentas por pagar a vinculados económicos

• Manejo discrecional o preferente

• Gestión de cobro de las cuentas por cobrar

• Pago de pasivos de acuerdo al plan de pagos general

• Capitalización del pasivo como aporte de capital del vinculado económico

• Plan de acción de recobros

• Deudores - cuentas por cobrar

• Cuentas pendientes de radicar

• Provisión cartera

• Venta de cartera negocios de Factoring

• Reclasificación según Resolución número 4361 de 2011; análisis cuentas no radicadas.

• Análisis de antigüedad de las partidas, gestión para subsanar las situaciones para disponer de los recursos.

• Revisión motivos de glosa y ajuste del procedimiento para presentación de cuentas y disminución de glosa.

• Revisión del cálculo y ajuste del registro con base en el análisis de comportamiento, tipología, recuperación real de cuentas por cobrar, objeciones o glosas.

• Revisión de este tipo de transacciones y de los costos inherentes para ajustar estas operaciones.

• Inversiones

• Propuesta de cesión y venta de activos fijos improductivos

• Inversiones

• Activos fijos improductivos

• Identificación

• Gestión de cesión o venta para generar recursos de capital de trabajo

• Plan de acción para la disminución gradual del pasivo generado por la prestación de servicios.

• Acuerdos de pago del pasivo externo

• Provisiones y reserva sobre pasivos

• Obligaciones financieras

• Proveedores y prestadores de servicios de salud

• Cuentas por pagar

• Provisiones

• Operaciones de crédito

• Registro total de obligaciones causadas y pago oportuno de servicios de salud.

• A vinculados económicos

• Provisiones de glosas formuladas.

• Revisión de este tipo de obligaciones, cupos rotativos y costos inherentes.

• Análisis y verificación procedimiento de registro total y oportuno de obligaciones; revisión pagos de servicios según normatividad vigente; revisión acuerdos de pago; elaboración plan de pagos; revisión de contratos de capitación y evento; revisión de las autorizaciones de giro directo; realización de conciliación contable de la cartera con los prestadores; gestión en la conciliación médica de glosas a los prestadores.

• Revisión de origen cuentas y cancelación según plan de pagos.

• Revisión del debido registro de provisiones de glosas a la facturación radicada por los prestadores de servicios de salud.

• Análisis y revisión Nota Técnica, gastos operacionales, precios de referencia.

• Ajustes administrativos para racionalización de gastos.

• Costos y gastos operativos del aseguramiento y atención en salud

• Gastos administrativos

• Costos y gastos a precios superiores al promedio del mercado

• Gastos administrativos superiores al 8%

• Análisis de los costos por tipo bien o actividad en entidades de similares características.

• Análisis total de la estructura y esquema administrativo; comparación con entidades similares.

Finalmente, se debe establecer un tablero de control el cual debe contener, flujo de caja mensual con la proyección de ingresos, egresos y plan de pagos de pasivos generados por la administración del sistema, reflejados en estados financieros mensuales proyectados en el horizonte del programa, con los respectivos indicadores financieros.

El programa de ajuste financiero debe ser aprobado por parte del máximo organismo decisorio de la entidad, cuyo plan de acción no puede tener un horizonte mayor a tres años.

Con base en el desarrollo y la evaluación que se adelante dentro de la Medida Cautelar de Vigilancia Especial, la Superintendencia Nacional de Salud definirá los eventos en los cuales sea necesaria la implementación de la contabilidad forense en la Entidad Promotora de Salud".