T-542-09

Tutelas 2009

    Sentencia T-542-09  

DERECHO    A    LA    SALUD-Fundamental autónomo   

COMITE  DE  DERECHOS  ECONOMICOS,  SOCIALES Y  CULTURALES  DE LAS NACIONES UNIDAS-Elementos esenciales  e interrelacionados del derecho a la salud   

DERECHO    A    LA    SALUD-Accesibilidad   

ENTIDAD   PROMOTORA  DE  SALUD-Condiciones    para    llevar    a    cabo    el    transporte    de  pacientes   

ENTIDAD     DE     SALUD-Transporte   de  paciente  para  atención  médica  de  tratamiento  renal   

Referencia: expediente T-2.098.982  

Acción  de  Tutela  instaurada  por  Gloria  Karina García Cruz contra la EPS Humana Vivir.   

Magistrado Ponente:  

Dr. JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB  

Bogotá D.C., seis (6) de agosto dos mil nueve  (2009).   

La  Sala  Sexta de Revisión de tutelas de la  Corte  Constitucional,  conformada por los magistrados  Jorge  Ignacio  Pretelt  Chaljub  -quien  la  preside-, Nilson Pinilla Pinilla y  Humberto    Antonio   Sierra   Porto,   en   ejercicio   de   sus   competencias  constitucionales  y  legales, y específicamente las previstas en los artículos  86  y  241  numeral 9° de la Constitución Política, ha proferido la siguiente   

SENTENCIA  

En  el  proceso  de revisión de la Sentencia  proferida  el  treinta  (30)  de septiembre  de dos mil nueve (2008) por el  Juzgado             Promiscuo             del             Circuito            de  Monterrey                 (Casanare),  la cual confirmó la sentencia del veinte (20) de agosto de dos mil  ocho     (2008)     del     Juzgado    Promiscuo    Municipal    de    Tauramena  (Casanare),  en cuanto negó  la  tutela  incoada por Gloria  Karina García Cruz en contra de la EPS Humana Vivir.   

    

1. ANTECEDENTES    

De acuerdo con lo dispuesto en los artículos  86  de  la  Constitución  Política  y  33 del Decreto 2591 de 1991, la Sala de  Selección  Número Once de la Corte Constitucional escogió, para efectos de su  revisión, la acción de tutela de la referencia.   

De conformidad con el artículo 34 del Decreto  2591   de   1991,   esta  Sala  de  Revisión  procede  a  dictar  la  Sentencia  correspondiente.   

     

1. SOLICITUD    

La  ciudadana  Gloria  Karina  García  Cruz  demanda  al  juez  de  tutela  proteger  sus  derechos fundamentales a la salud,  seguridad  social  y a la vida digna, presuntamente vulnerados por la EPS Humana  Vivir  al  no  suministrarle  el  servicio de salud en su domicilio. Sustenta su  solicitud  en  los  siguientes  hechos y argumentos de  derecho:   

     

1. Hechos    y   argumentos   de  derecho     

     

1. La  accionante  afirma  vivir en Tauramena (Casanare), en la cual se  afilió  en  calidad  de  beneficiara  del  servicio  de salud con la EPS Humana  vivir.     

     

1. Narra  que  sufre  de  Lupus  Eritematoso  Sistémica  y  Befritis Lupica Grado IV, la cual es una  enfermedad   auto   inmune   que   implica   tratarse   de   manera  continua  y  permanente.     

     

1. Explica  que  por  su  estado  de  salud  los  médicos tratantes le  ordenaron  varios  procedimientos en la unidad renal de una institución médica  en Bogotá D.C.     

     

1. Afirma   que  su  desplazamiento  y  el  de  su  acompañante  desde  Tauramena  hasta Bogotá D.C., le implica asumir todos los costos de transporte,  alimentación  y  hospedaje,  los  cuales  no  tiene  como  sufragar  de  manera  constante.     

     

1. Aduce  que  cerca al municipio donde habita está Yopal,  sitio  que  cuenta con centros médicos dotados de infraestructura médica para prestar  el  tratamiento  requerido  y  a  la  cual  podría desplazarse sin necesidad de  efectuar  grandes  viajes,  lo  que  significaría  tener una mejorar calidad de  vida.     

     

1. Por  esta  razón  solicitó  a  la EPS demandada le suministrara el  tratamiento  médico en Yopal, ciudad cercana a su domicilio, a lo que se negó,  por no tener convenios con ninguna IPS en esa zona de Colombia.     

     

1. Asegura  que  de  acuerdo  con  la  Ley  100  de  1993 las entidades  prestadoras  del  servicio de salud tienen posibilidad de autorizar tratamientos  por  fuera del Plan Obligatorio de Salud. Agrega que, la Corte Constitucional en  reiteradas  ocasiones tuteló y ordenó el suministro de  procedimientos no  incluidos  en  el POS, puesto que las EPS están en la obligación de garantizar  a  los  usuarios  el goce efectivo de los  derechos fundamentales a la vida  digna y a la salud.     

     

1. Considera   que   la   EPS   Humana   Vivir  vulneró  sus  derechos  fundamentales  a la salud y a la vida digna, en tanto la limita a tener un   servicio  de salud rápido y menos costoso, al negarle el tratamiento médico en  Yopal  cuando  esa  población  está  a  cincuenta  minutos  de  donde  vive en  Tauramena.      

     

1. Finalmente,  solicita  el  servicio  de salud en la clínica Sesalud  Ltda.   –Unidad  Renal-  ubicada  en  Yopal,  para  asistir  a  consulta médica y recibir el tratamiento  pertinente.      

     

1. TRASLADO     Y     CONTESTACIÓN     DE     LA  DEMANDA     

1. Argumentos   expuestos   por  la  EPS  Humana  Vivir.     

La  EPS  demandada  afirma  que  en  ningún  momento   negaron  el servicio de salud a la señora Gloría Karina García  Cruz,   pues  en  varias  ocasiones  le  autorizaron  la  atención  médica  en  Nefrología.   

Aduce  no  contar  con  un  red  propia  de  clínicas,  por  lo  que  contrata con instituciones prestadoras del servicio de  Salud para prestar la atención del Plan Obligatorio de Salud.   

Señala que la accionante recibe tratamiento  médico  en  la  IPS  R.T.S  Ltda. Red Nacional de Servicios de Terapia Renal de  Bogotá  D.C,  entidad  con la cual  celebró un convenio para la atención  de  pacientes  con enfermedades renales, pues se especializa a nivel nacional en  el    tratamiento   del   riñón.   Sobre   el   punto   indica:   “A  este  usuario  no  se le han negado los servicios y se están  enviando  las  autorizaciones  para  otra  institución  porque  la EPS lo puede  hacer,  donde  tenga  convenio como dice la norma, además son instituciones con  un     grupo     profesional     solo     especializados     en     tratamientos  renales.”   

Insiste que al no haber ninguna negación del  servicio,  debe declararse la improcedencia de la acción por haber una carencia  actual de objeto o un hecho superado.   

Por  último  solicita  se  vincule  a  la  Secretaría   de   Salud   del   Casanare  en  virtud  de  la  integración  del  litisconsorcio  necesario.  Aduce  que  cuando  el  usuario exige un tratamiento  excluido  del  Plan Obligatorio de Salud, los entes territoriales cuentan con la  obligación   de   suministrarlo   a   través   de  la  red   hospitalaria  pública.   

En  ese orden de ideas, mediante auto del 11  de  agosto  de  2008  se  ordena  la  vinculación de la Secretaria de Salud del  Departamento del Casanare.   

     

1. Secretaría de Salud del Casanare     

Respecto a las pretensiones de la demanda, el  Secretario  de  Salud  del  Casanare  considera  que  no  está en discusión la  responsabilidad  de  la prestación del servicio de salud, pues se discute es si  lo  autorizan  en  Yopal  y  no en Bogotá D.C. En ese contexto la EPS demandada  aceptó  la  obligación  de  garantizar  la  atención  médica  pero  con  las  entidades  pertenecientes  a su red de prestadoras del servicio de salud con las  cuales  tiene  contrato.  Razón  por  la  cual  no  es pertinente vincular a la  secretaria  cuando  es  claro  que  no hay ningún tipo de responsabilidad en el  asunto.   

No  obstante,  se  pronuncia  respecto  a la  controversia  y  cita  el parágrafo 1° del artículo 25 de la Ley 1122 de 2007  que  indica:  “El usuario  que  vea  menoscabado  su  derecho  a  la  libre escogencia de IPS o que se haya  afiliado  con  la  promesa  de  obtener  servicios  en  una  determinada  red de  prestadores  y esta no sea cierta, podrá cambiar de aseguradora sin importar el  tiempo  de  permanencia  en  esta.  El  traslado voluntario de un usuario podrá  hacerse  a  partir  de  un año de afiliado a esa EPS según reglamentación que  para   dichos  efectos  expida  el  Ministerio  de  la  Protección  Social.  La  Superintendencia   Nacional   de   Salud   podrá   delegar   en  las  entidades  territoriales  la  autorización  de estos traslados. La aseguradora que incurra  en  las  causales  mencionadas  en  el  presente  artículo  será objeto de las  sanciones  establecidas  en  la Ley por parte de la Superintendencia Nacional de  Salud,  salvo  las limitaciones a la libre elección derivadas del porcentaje de  obligatoria contratación con la red pública.”   

     

1.     PRUEBAS DOCUMENTALES     

     

1. Documentos obrantes dentro del expediente     

Obran  en  el  expediente,  entre otros, los  siguientes documentos:   

     

1. Copia  de  la  tarjeta  de  afiliación en la cual consta que Gloria  Karina  García  Cruz  recibe  los  servios  del  Plan  Obligatorio  de Salud en  Tauramena (Casanare) en la IPS  PV-Servimédicas- Tauramena.     

     

1. Copia de la cédula de ciudadanía.      

     

1. Documentos    allegados   por   la   accionante   a   la   Sala   de  Revisión     

     

1. Copia  de  la  consulta  externa  como particular en la Clínica SES  Salud Ltda., donde consta la siguiente información:     

“Concepto  

Paciente  de  29 años de edad portadora de  Nefropatia  Lupica  Clase  IV diagnosticada hace 9 años por biopsia renal (2) y  con   

aparente función renal en el momento actual  con  evidencias  clínico  humorales  de  Sindrome Nefrótico. Ausencia de HTA y  presencia    de    hematuria    microscópica    en   tratamiento   actual   por  autoprescripción  de  prednisolona  (50mg/día)  y  micofenolato  de  mofetilo.  Consideramos  se  debe  remodelar  su  terapéutica  actual  especialmente en lo  referente  a  dosis  y  añadir  terapia  con  diuréticos  de asa e incrementar  ingesta  proteica. Se debe realizar estudio de función renal y paraclínicos no  realizados.   

“Conducta    

Incrementar  ingesta  calórico  proteica,  reducir  ingesta  de  sal,  iniciar  terapia  con furosemida, se ajusta dosis de  prednisolona  a  razón  de  1 MG/KG/Día por 4 semanas y valorar. Se recomienda  evaluación   con   nutrición   después   de   resultados   de   paraclínicos  indicados”   

     

   

El 6 de marzo de 2009, se solicitó a la EPS  Humana   Vivir   S.A   informara,  i)  con  que  IPS  tiene  contrato  vigente  en la ciudad de Yopal y/o  Tauramena  o  en  otra  ciudad cercana, ii)  a  qué  tratamiento médico se somete actualmente a Gloria Karina  García  Cruz  para la atención de la enfermedad Lupus Eritematoso Sistémico y  Nefritis  Lúpica  Grado  IV  y  en qué IPS se le presta atención actualmente,  iii)  con qué Instituciones  Prestadoras  de Salud tiene convenios, para la atención de enfermedades renales  que tengan sedes cerca a Yopal o a Tauramena (Casanare).   

El 18 de marzo de 2009 la Secretaria General  de  la  Corte  Constitucional  informa  que durante el término probatorio no se  recibió respuesta.   

En  consecuencia,  el 27 de marzo de 2009 la  Sala  Sexta  de  Revisión requirió a la EPS Humana Vivir para que cumpliera la  orden dada en el auto del 6 de marzo de 2009.   

El  11  de junio de 2009 la EPS  Humana  Vivir responde a los cuestionamientos de la siguiente forma:   

–   “De  acuerdo  con  la  información  suministrada  por la Dirección Nacional de Convenios de esta EPS, a través del  Dr.  Alberto  Díaz Velásquez, la compañía accionada tiene contratos vigentes  en  la  ciudad  de  Yopal  (Casanare)  con   las  siguientes  Instituciones  Prestadoras de Servicios:   

Previmedic S.A  

IPS Medytec Salud  

Laboratorio   Clínico   Nora   Álvarez  Álvarez   

Sociedad Clínica Casanare  

ESE Hospital de Yopal  

    

* A  su  vez  la  Coordinación  Nacional de Autorizaciones a través de la Dra.  Carmen  María  Llamas  y la Regional de Humana Vivir EPS de la ciudad de Yopal,  informan  que  la  señora  Gloria  Karina  García Cruz, actualmente recibe las  consultas  especializadas  en  la  Sociedad Clínica Casanare Ltda y se le está  suministrando  el  medicamento  Micofenolato  (  Cellcept)  tableta  x500mg,  de  acuerdo a lo ordenando por su médico tratante.     

    

* De  acuerdo  con  la  información  suministrada  por la Dirección  Nacional   de   Convenios   de  Esta  EPS,  a  Través  del  Dr.  Alberto  Díaz  Velásquez   Humana  Vivir  SA.  EPS, actualmente  tiene  convenio  para  la  atención  de  enfermedades renales en las siguientes  Instituciones  Prestadoras  de Servicios de Villavicencio y Bogotá D.C., siendo  las ciudades más cercanas a Yopal y Tauramena:     

Villavicencio:  

RTS LTDA.  

Bogotá D.C.:  

ESE Hospital Santa Clara  

Fundación Hospital San Carlos  

Hospital   Occidente   de   Kennedy  III  nivel   

Hospital   Simón   Bolivar   III  Nivel  ESE   

Procardio  Servicios  Médicos  Integrales  Ltda   

Videlmédica Internacional SA.  

RTS      LTDA.”     (Negrillas por fuera del texto original)   

    

1. DECISIONES JUDICIALES     

     

1. DECISIÓN        DE       PRIMERA       INSTANCIA       –JUZGADO     PROMISCUO     MUNICIPAL  TAURAMENA.     

     

1. Consideraciones     

En sentencia proferida el veinte de (20) de  agosto  de  dos  mil  ocho  (2008),  el Juzgado Promiscuo Municipal de Tauramena  negó  la protección del derecho fundamental a la salud, vida digna y seguridad  social  en  salud,  por  cuanto  consideró  que  la  demandante no probó haber  acudido  ante  la   EPS Humana Vivir para solicitar la atención médica en  Yopal.   

Agrega que la EPS Humana Vivir suministra a  la   accionante   el   tratamiento  necesario  para  tratar  el  Lupus,  en  una  institución  especializada  en  Bogotá  D.C  y  con  la  que tiene un convenio  vigente para prestar el servicio de salud en nefrología.   

Afirma que de acuerdo con la jurisprudencia  de  la  Corte  Constitucional,  para  que  prospere  la acción de tutela en los  asuntos  de  tratamientos  por  fuera  del  POS, es necesario que haya orden del  médico  tratante  y  esté  adscrito  a  una  IPS que tenga contrato con la EPS  demandada,  lo  cual  no  ocurrió, puesto que la demandante recibe la atención  necesaria en un centro de salud especial.    

Indica  que “la  accionante  no  acreditó  dentro  el  plenario  la  incapacidad económica para  sufragar  los  gastos de desplazamiento a la ciudad de Bogotá D.C en procura de  atención  médica”,  hecho  que  no  es  suficiente  enunciar sino que es necesario probar.   

Concluye  el  juez  de  instancia,  que  la  demandada  presta  eficientemente  los servicios de salud, razón por la cual no  tomará las afirmaciones de la demandante como ciertas.   

     

1. Impugnación de la decisión de primera     

Destaca  que  si  bien  la EPS demandada le  suministra  la  atención  necesaria, no se la ofrece en una ciudad cercana a su  domicilio,  pues  cada cita médica se vuelve un problema al no poder cubrir los  gastos  del  viaje desde Tauramena hasta Bogotá D.C, y verse en la necesidad de  acudir a préstamos, sin tener como pagarlos.   

Es  enfática en afirmar que de acuerdo con  el  artículo 153 de la Ley 100 de 1993 la EPS demandada está en la obligación  de  cubrir el trasporte, alojamiento y alimentación desde Tauramena a Bogotá o  garantizar  el  servicio  de  salud  en una IPS más cercana a su domicilio, sin  asumir    grandes    costos    para   poder   recibir   la   atención   médica  pertinente.   

Asegura que no solicitar a Humana Vivir EPS  por  escrito  la  prestación del servicio de salud en una IPS más cercana a su  domicilio,  no  asegura  que se lo autorizaran, pues la EPS negaría ese cambio,  como ha sido hasta el momento su posición.   

     

1. Sentencia        de       Segunda       Instancia       –  Juzgado  Promiscuo  del  Circuito de  Monterrey ( Casanare)     

A  través  de  la  Sentencia  proferida el  treinta  (30)  de  septiembre  de  dos  mil  ocho  (2008)  el Juez Promiscuo del  Circuito  de  Monterrey decidió confirmar la sentencia  de  primera  instancia.  Argumentó   que  la EPS  Humana  Vivir no negó la atención médica, tampoco el trasporte, alojamiento y  alimentación  hasta  la  ciudad  de  Bogotá  D.C,  en  la medida que no se los  solicitó, por no existir en el expediente prueba de lo contrario.   

    

1. CONSIDERACIONES DE LA CORTE     

     

1. COMPETENCIA Y OPORTUNIDAD     

La Sala Sexta de Revisión de Tutelas de la  Corte  Constitucional,  en  desarrollo  de  las  facultades  conferidas  en  los  artículos  86  y  241,  numeral  9°,  de  la Constitución, es competente para  revisar  los  fallos  de  tutela  adoptados  en  el  proceso de esta referencia.  Además,  procede  la revisión en virtud de la selección realizada por la Sala  correspondiente  y  del  reparto  verificado  en  la  forma  establecida  por el  reglamento de la Corporación.   

     

1. PROBLEMA JURÍDICO     

La señora Gloria Karina García Cruz habita  en  Tauramena  (Casanare)  y   como beneficiaria del servicio de salud a la  EPS  Humana  Vivir, se le presta la atención médica en una IPS de Bogotá D.C.  La   accionante   indica,    padecer   de  Lupus  Eritematoso  Sistémica  y  Befritis  Lupica Grado IV y  recibir  tratamiento renal en una IPS en Bogotá D.C., lo cual le implica asumir  los  costos  de  traslado  sin  tener  los  ingresos necesarios para ello.   Agregó  que eso no sería necesario si la EPS demandada le prestara el servicio  de  salud  en  una  IPS cercana a su domicilio como en la ciudad de Yopal, donde  hay  centros  médicos con las posibilidades técnicas para atenderla, sin   necesidad  de  incurrir  en  grandes  erogaciones  económicas  por  concepto de  trasporte,  alojamiento  y  alimentación  por  la  cercanía  entre Tauramena y  Yopal, frente a lo que implica viajar hasta Bogotá D.C.   

     

1. En  esas  condiciones  la  Sala  entrará  analizar si la EPS Humana  Vivir  le  vulneró  los  derechos  fundamentales a la salud, la vida digna y la  seguridad  social  en  salud  a  la  señora  Gloria  Karina  García  Cruz,  al  suministrarle  los  tratamientos  médicos en una IPS en Bogotá D.C y no en una  población  cercana  a  su  domicilio,  puesto  que  ello le implica incurrir en  gastos  de  trasporte,  alimentación  y  alojamiento,  sin  tener  los ingresos  económicos para sufragarlos cada vez que tenga una cita médica.     

Con  el  fin de solucionar la controversia,  esta  Sala  abordará la jurisprudencia respecto a la obligación que tienen las  Entidades  Prestadoras  de  Salud  de asumir los traslados del paciente hasta el  sitio donde se presta la atención médica.   

     

1. El    derecho    fundamental    a    la   salud.   Reiteración   de  jurisprudencia.     

El   derecho   a  la  vida  humana  está  establecido  desde  el  preámbulo  mismo  de  la  Constitución,  como un valor  superior  que  debe ser protegido por el Estado,  tanto por las autoridades  públicas como por los particulares.   

La  Corte  en  varias  de sus sentencias ha  reiterado,  que se debe  aplicar el derecho a la seguridad social, bajo los  principios  de  eficiencia,  universalidad  y  solidaridad  en los términos que  establece  la ley y el artículo 365 de la Constitución, que  señala como  características  de  los  servicios  públicos  ser  un servicio inherente a la  finalidad  social  del  Estado  y  que  como  tal, tiene el deber de asegurar su  prestación   de   manera  eficiente  a  todos  los  habitantes  del  territorio  nacional.   

De      igual      manera,     esta  Corporación1  ha  destacado  la  importancia del derecho a la vida, como el más  trascendente  y  fundamental  de todos los derechos y ha indicado que éste debe  interpretarse  en un sentido integral de “existencia  digna”  conforme con lo dispuesto en el artículo 1º  Superior,    que    establece   como   principio   fundamental   “el respeto de la dignidad humana.”   

Ahora  bien, inicialmente esta Corporación  en   varios   pronunciamientos  explicó  que  el  derecho  a  la  salud  es  de  carácter   prestacional.  Por  tanto, podía llegar a ser protegido por la  acción   de   tutela   cuando   se   diera   la   conexidad   con   un  derecho  fundamental.   

Posteriormente,  la Corte fue matizando esa  posición  y  en  varias  providencias  reconoció el carácter de fundamental y  autónomo  del  derecho a la salud. Para el caso por ejemplo, de las personas de  la  tercera edad, los niños o en situaciones en los que la Ley hubiere definido  el derecho.   

En  la  Sentencia T-760 de 20082 del treinta y  uno  (31)  de julio de dos mil ocho (2008), la Corte Constitucional analizó las  distintas  posiciones jurisprudenciales que se desarrollaron para la protección  del  derecho  a  la  salud,  entre ellas la conexidad y planteó que ésta ya no  debía  utilizarse,  porque  el  derecho a la salud es de aplicación autónoma,  partiendo  de  la base que hay unas normas específicas que lo desarrollan y por  tanto se hace exigible como fundamental.   

Se explica que un derecho no es fundamental  por  estar  o  no  en  un  capitulo  específico  de  la  Constitución, pues el  artículo   94   establece   que   no  todos  los  derechos  están  consagrados  expresamente  en  el  texto.  En  esas  condiciones  no pueden negarse como  derechos      aquellos     que     ‘siendo     inherentes     a     la    persona    humana’,   no   estén   enunciados   en  la  Carta.3   

En ese contexto, la Corte aborda el tema de  la  fundamentalidad  del  servicio  de  salud  y  la  obligación  del Estado de  implementar  una  política de salud progresiva  acorde con las necesidades  y los avances de la medicina.   

Sobre el punto dijo lo siguiente:  

“(…) Algunas de las obligaciones que se  derivan  de  un  derecho fundamental y que tienen un carácter prestacional, son  de  cumplimiento  inmediato,  bien sea porque se trata de una acción simple del  Estado,  que  no  requiere  mayores  recursos  (por  ejemplo,  la obligación de  suministrar  la  información de cuáles son sus derechos a los pacientes, antes  de   ser   sometidos  a  un  tratamiento  médico),4  o  porque  a  pesar  de  la  movilización  de  recursos  que  la  labor  implica, la gravedad y urgencia del  asunto  demandan  una  acción estatal inmediata (por ejemplo, la obligación de  adoptar  las  medidas  adecuadas  y  necesarias  para garantizar la atención en  salud   de   todo   bebé   durante   su   primer   año  de  vida  –art.      50,      CP–).   

“(…)  Otras  de  las obligaciones de  carácter  prestacional  derivadas de un derecho fundamental son de cumplimiento  progresivo,  por  la complejidad de las acciones y los recursos que se requieren  para  garantizar  efectivamente el goce efectivo de estas facetas de protección  de  un  derecho. Tanto la decisión democrática acerca del grado de protección  que  se  brindará  a un derecho fundamental en sus facetas prestacionales, como  la  adopción  e  implementación  de  las  formas específicas de garantizar su  efectivo  respeto,  protección  y  cumplimiento, suponen que el cumplimiento de  este  tipo  de  obligaciones  se  logre  progresivamente.  En  tal  sentido,  el  cumplimiento  de  este  tipo  de  obligaciones  no  se  satisface  con la simple  actuación  estatal, ésta debe ser ajustada a la Constitución, por lo que debe  estar encaminada a garantizar el goce efectivo de los derechos.   

“(…)  3.3.7.  Ahora  bien, la Corte no  sólo  reconoce  que  la  defensa  de muchas de las facetas prestacionales de un  derecho  constitucional  requiere  acciones  variadas  y complejas por parte del  Estado.  También reconoce que les compete a las autoridades constitucionalmente  establecidas  para  tal  labor,  decidir  cuáles  son  las  acciones  y medidas  necesarias   para  que  se  garantice  el  derecho  del  accionante.5 Garantizar el  goce  efectivo de los derechos fundamentales, sean estos de libertad o sociales,  es  un  mandato  constitucional  que  irradia  el ejercicio del poder público y  determina   una   de   sus   funciones   principales  en  un  Estado  Social  de  Derecho.6   

“(…) 3.3.8. La progresividad justifica  la  imposibilidad  de exigir judicialmente en casos individuales y concretos, el  inmediato  cumplimiento de todas las obligaciones que se derivarían del ámbito  de  protección  de  un  derecho constitucional, pero no es un permiso al Estado  para  que  deje  de  adoptar  las  medidas  adecuadas  y necesarias orientadas a  cumplir  las  obligaciones en cuestión, valga repetir, progresivamente. Para la  jurisprudencia  “el  que  una  prestación  amparada  por  un  derecho  sea de  carácter  programático  no  quiere decir que no sea exigible o que eternamente  pueda                  incumplirse.7   

“(…)  3.3.9.  Para  la  jurisprudencia  constitucional,   cuando   el   goce   efectivo  de  un  derecho  constitucional  fundamental  depende del desarrollo progresivo, “lo mínimo que debe hacer [la  autoridad  responsable]  para proteger la prestación de carácter programático  derivada  de  la  dimensión  positiva  de [un derecho fundamental] en un Estado  Social  de  Derecho  y en una democracia participativa, es, precisamente, contar  con  un  programa  o  con  un plan encaminado a asegurar el goce efectivo de sus  derechos8.  Por  ello,  al considerar un caso al respecto, la Corte señaló  que    si   bien   el   accionante   ‘no  tiene  derecho a gozar de manera inmediata e individualizada de  las  prestaciones  por  él pedidas, sí tiene derecho a que por lo menos exista  un   plan’.9   

“(…) En consecuencia, se desconocen las  obligaciones   constitucionales   de  carácter  prestacional  y  programático,  derivadas   de   un  derecho  fundamental,  cuando  la  entidad  responsable  de  garantizar  el  goce  de un derecho ni siquiera cuenta con un programa o con una  política  pública que le permita avanzar progresivamente en el cumplimiento de  sus obligaciones correlativas.”   

De lo anterior se desprende que el derecho a  la  salud  es  fundamental  desde  una perspectiva prestacional, el cual implica  i)  la existencia de una ley  que  lo  desarrolle;  es decir el Plan Obligatorio de Salud junto con las normas  reglamentarias   y  ii)  la  obligación   del   Estado   de   tener   una   política  que  implique  cubrir  paulatinamente  cada  necesidad que se presente en la ejecución del servicio de  salud.  Entonces  cuando  se  presenta  una  deficiencia por parte del Estado en  garantizar  progresivamente  el  cubrimiento  de  las  distintas  enfermedades o  patologías  que  una  persona   llegare  a  necesitar,  hace procedente la  acción   de   tutela   para   la  protección  del  derecho  fundamental  a  la  salud.   

     

1. LA  ACCESIBILIDAD  AL  SERVICIO  DE  SALUD  COMO  PARTE INTEGRAL DEL  DERECHO FUNDAMENTAL A LA SALUD     

La Salud como un derecho fundamental además  de   implicar   la  obligatoriedad  de  cubrir  el  tratamiento  necesario  para  salvaguardad   la   vida   en  condiciones  dignas,  incluye  ciertos  elementos  necesarios  para  la prestación material del servicio de salud, entre estos, el  pleno  acceso  material  a  los  beneficios  del  Plan  Obligatorio  de Salud en  establecimientos  médicos  como  las  Instituciones  Prestadoras de Servicio de  Salud contratadas por la Entidad Promotora de Salud.   

En  consecuencia,  la EPS debe ofrecerle al  afiliado  la posibilidad de escoger en su lugar de domicilio la IPS más cercana  de  su  residencia,  para  que  reciba de manera efectiva los servicios de salud  contenidos  dentro  y  fuera  del  Plan  Obligatorio  de  Salud. No obstante, el  usuario  está  en  la  obligación  de  utilizar la Institución Prestadora del  Servicio   de  Salud  en  la  zona  donde  habita,  y  excepcionalmente,  previa  autorización de la EPS, podría remitirse a una IPS distinta.   

En  ese  contexto,  el  artículo 3° de la  Resolución 5261 de 1994 señala:   

“UTILIZACION DE SERVICIOS POR MUNICIPIO Y  ZONA  DE  RESIDENCIA.  Todo paciente deberá utilizar  los  servicios  con  los  que  se  cuente en su municipio o zona de residencia ,  salvo  en los casos de urgencia comprobada o de remisión debidamente autorizada  por  la  E.P.S..  Toda  persona  y  su familia al momento de la afiliación a la  E.P.S.  deberá  adscribirse  para  la  atención  ambulatoria  en alguna de las  I.P.S.  más  cercanas  a  su  sitio  de  residencia  dentro de las opciones que  ofrezca  la  E.P.S.,  para  que  de esta manera se pueda beneficiar de todas las  actividades  de promoción y fomento de la salud y prevención de la enfermedad.  El  usuario podrá solicitar cambio de adscripción a la I.P.S. como máximo una  vez por año.”   

Ciertamente, en aquellas situaciones en las  cuales  los  pacientes  se remitan para recibir el tratamiento en una IPS que se  encuentra  en  otra  ciudad  distinta  a  la  de  su residencia, en principio es  responsabilidad  de  afiliado  o  su familia asumir los gastos de traslado, pero  sólo  en casos excepcionalísimos será responsabilidad de la Entidad Promotora  del Servicio de Salud asumir el costo de ellos.   

En  ese  contexto en la Sentencia T-1026 de  diez  (10)  de  octubre  de  dos  mil  cinco (2005) 10 se indicó:   

“Esta   Corporación,   en  reiterados  pronunciamientos11, ha sostenido que por regla  general  los  costos de desplazamiento de una persona que se encuentra vinculada  al  Sistema  General  de  Seguridad  Social  en  Salud, con el propósito que le  realicen  cualquier  tratamiento médico que no pueda ser practicado en su lugar  de  residencia,  corresponden  al  paciente o a su familia, y solamente en casos  especiales,  -esto  es  de  manera  excepcional-,  las entidades prestadoras del  servicio  público  de  salud,  tienen  la  obligatoriedad de proveer los medios  necesarios  que se requieran, a fin de que los usuarios tengan acceso integral a  los  servicios  que  no  son ofrecidos en el sitio donde residen, situación que  debe  ser  debidamente  ponderada  por el juez de tutela, a quien en últimas le  corresponderá  “evaluar  la  pertinencia y viabilidad que tiene (…) ordenar  que  una  empresa  prestadora  de  servicios  de salud facilite transporte a sus  pacientes”12.”   

Por  su  parte,  el  Comité  de  Derechos  Económicos,      Sociales      y     Culturales13  en  la   Observación  General  14  sobre  el derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud,  explicó  que  la  salud es un derecho humano fundamental  que en todas sus  formas   y   a   todos   los   niveles  abarca  cuatro  elementos  esenciales  e  interrelacionados      como     lo     son:     disponibilidad,     accesibilidad,     aceptabilidad     y  calidad.   Respecto  a  accesibilidad,  se  mencionó  lo  siguiente:    

b)  Accesibilidad.  Los  establecimientos,  bienes  y  servicios  de salud deben ser accesibles a todos, sin discriminación  alguna,  dentro  de la jurisdicción del Estado Parte. La accesibilidad presenta  cuatro dimensiones superpuestas:   

ii)    Accesibilidad    física:   los  establecimientos,  bienes  y  servicios  de  salud  deberán  estar  al  alcance  geográfico  de  todos  los  sectores  de  la población, en especial los grupos  vulnerables  o marginados, como las minorías étnicas y poblaciones indígenas,  las  mujeres,  los  niños, los adolescentes, las personas mayores, las personas  con  discapacidades  y  las  personas  con  VIH/SIDA.  La accesibilidad también  implica  que  los servicios médicos y los factores determinantes básicos de la  salud,  como  el  agua  limpia  potable y los servicios sanitarios adecuados, se  encuentran  a  una distancia geográfica razonable, incluso en lo que se refiere  a  las  zonas  rurales. Además, la accesibilidad comprende el acceso adecuado a  los edificios para las personas con discapacidades.   

De  lo  anterior,  se entiende que las EPS,  tanto  en  el  régimen contributivo como en el subsidiado tienen la obligación  de  hacer  accesible  el  servicio  de  salud  a  los usuarios de forma material  mediante  la  atención  en  clínicas,  hospitales  o  centros  de salud en las  distintas zonas del país.   

No  obstante,  cuando  la  EPS no presta el  servicio  de  salud  en el domicilio de los usuarios, no se puede afirmar que se  garantiza  la accesibilidad, pues los  induce a trasladarse hasta donde les  prestará  el  tratamiento,  sin  evaluar si cuentan con la capacidad económica  para hacerlo.   

En   esas   condiciones,  los  medios  de  accesibilidad  forman  parte del derecho fundamental a la salud, lo cual implica  que  así los pacientes tengan la responsabilidad de acudir a la prestación del  servicio  por su propia cuenta o la de sus familiares, con el cubrimiento de los  gastos  que  ello  represente,  eso  no  es estrictamente aplicable en todos los  eventos,  pues  el  afiliado  o  beneficiario  y  su familia pueden no tener los  recursos  para  sufragar  el desplazamiento hasta el sitio en donde se le presta  el  servicio  de salud, evento en el cual las entidades prestadoras del servicio  de  salud  estarían  en  la  obligación de cubrir el traslado de sus afiliados  hasta  la  Institución  Prestadora  del  Servicio  de  Salud  para  recibir  el  tratamiento de salud pertinente.   

En  síntesis,  el derecho fundamental a la  salud   abarca   los   distintos  tratamientos,  medicamentos  y  procedimientos  necesarios  para  restablecer  el adecuado funcionamiento del organismo, además  de  los  medios  del  traslado  del  paciente  cuando  éste  no  tenga recursos  económicos  y  la EPS no pueda garantizar la accesibilidad del servicio, por no  contar con establecimientos médicos en la ciudad de habitación.   

Sin  embargo, la Corte Constitucional fijó  las  reglas  jurisprudenciales,  para que pueda proceder la acción de tutela en  los  asuntos donde se solicite a las EPS o EPS-S el cubrimiento del trasporte de  pacientes.  Los  anteriores  presupuestos  se sintetizaron  en la Sentencia  T-206  del  veintiocho  (28)  de  febrero  de  dos  mil  ocho (2008)14   de   la  siguiente forma:   

“(…)el  juez de tutela puede ordenar a  las  EPS  o ARS, con cargo a los recursos del FOSYGA o del subsidio a la oferta,  según  sea  el  caso,  el  suministro  de  pasajes  y  gastos de manutención y  alojamiento  en  otra  localidad,  siempre  que en el caso concreto advierta las  siguientes circunstancias:   

     

i. que  se  encuentre  demostrado  que  ni  el  paciente ni su familia  cuentan  con  ingresos  suficientes  para  sufragar  el  costo del traslado a la  localidad donde debe ser suministrado el servicio,   

ii. que  se  encuentre  acreditado  que  la  prestación  de éste es  indispensable  para  garantizar  el  derecho  a  la  salud o a la integridad del  paciente,   

No obstante, cuando el paciente requiera el  desplazamiento  desde  su  residencia  hasta  a otra ciudad, con el fin de   obtener  cualquier  tratamiento  médico,  así  sea  un  niño,  esas subreglas  jurisprudenciales  no  deben  ser  aplicadas  de  manera rigurosa por el juez de  tutela   sino  matizadas  en  concordancia  con  el  caso  concreto.17   

     

1. CASO CONCRETO     

En  el  presente  asunto la señora García  Cruz   residente  en  la  población  de  Tauramena,  padece  la  enfermedad  de  Lupus  Eritematoso  Sistémico y Nefritis Lupica Gardo  IV,  para la cual se le otorga tratamiento renal en la  ciudad de Bogotá D.C.   

Sin  embargo,  la  atención  médica se le  presta  en  una ciudad distinta a la de su habitación, por ello la actora aduce  la  vulneración  de  sus  derechos  fundamentales  a  la  salud  y a la vida en  condiciones  dignas,  puesto  que ni ella, y su familia cuentan con los ingresos  económicos  suficientes  para  sufragar  los costos del viaje cada vez que debe  asistir a la Unidad Renal.   

En esas condiciones, la Sala establecerá si  se  cumplen  los  presupuestos  necesarios  para  exigir que la EPS Humama Vivir  cubra  el  trasporte de la señora Gloria Karina García Cruz desde de Tauramena  hasta  una  IPS  en Bogotá  D.C donde recibe el tratamiento de salud o que  le sea prestado en Yopal.   

     

1.     Que  se encuentre demostrado  que  ni el paciente ni su familia cuentan con ingresos suficientes para sufragar  el   costo   del  traslado  a  la  localidad  donde  debe  ser  suministrado  el  servicio     

En  lo referente a la situación económica  de  la  accionante y la familia, la Corte Constitucional ha indicado que ante la  afirmación  de  ausencia de recursos por parte del actor, se le conoce como una  negación  definida,  la  cual  implica  se  invierta  la  carga  de la prueba y  corresponda  a  la  entidad  demandada  demostrar  lo  contrario. Al respecto se  afirmó  lo  siguiente  en  la Sentencia T-206 del veintiocho (28) de febrero de  dos          mil         ocho         (2008)18:   

“Con el fin de establecer la incapacidad  económica  para  asumir  el  costo  de los servicios médicos que se encuentran  excluidos  del Plan Obligatorio de Salud, la jurisprudencia de esta Corporación  ha  precisado  que  se  aplican  los medios probatorios regulados en el Estatuto  Procesal  Civil,  siempre  que  sean  compatibles  con  la naturaleza del amparo  constitucional.,    cuyas   reglas   fueron   sintetizadas   de   la   siguiente  forma:   

“(i) sin perjuicio de las demás reglas,  es  aplicable la regla general en materia probatoria, según la cual, incumbe al  actor  probar el supuesto de hecho que permite obtener la consecuencia jurídica  que  persigue;  (ii) ante la afirmación de ausencia de  recursos  económicos por parte del actor (negación indefinida), se invierte la  carga  de la prueba correspondiendo en ese caso a la entidad demandada demostrar  lo  contrario;  (iii)  no  existe  tarifa  legal para  demostrar  la  ausencia  de  recursos  económicos,  la  misma se puede intentar  mediante  negaciones  indefinidas,  certificados  de  ingresos,  formularios  de  afiliación  al  sistema,  extractos  bancarios, declaración de renta, balances  contables,  testimonios,  indicios  o  cualquier  otro  medio  de  prueba;  (iv)  corresponde  al  juez  de tutela ejercer activamente sus poderes inquisitivos en  materia  probatoria,  con  el  fin  de  establecer  la verdad real en cada caso,  proteger  los derechos fundamentales de las personas y garantizar la corrección  del  manejo  de  los recursos del sistema de seguridad social en salud, haciendo  prevalecer  el  principio  de  solidaridad  cuando  el  peticionario  cuenta con  recursos  económicos  que  le permitan sufragar el costo de las intervenciones,  procedimientos  o  medicamentos  excluidos  del  POS;  (v)  en  el  caso  de  la  afirmación  indefinida  del  solicitante  respecto  de  la ausencia de recursos  económicos,  o  de  afirmaciones  semejantes,  se  presume  su  buena fe en los  términos   del   artículo   83  de  la  Constitución,  sin  perjuicio  de  la  responsabilidad  civil  o  penal  que le quepa, si se llega a establecer que tal  afirmación    es    falsa    o   contraria   a   la   realidad”.(Negrillas por fuera del texto original)   

Así  las  cosas,  la Sala encuentra que se  cumple  con el primer presupuesto, ya que las afirmaciones hechas por la señora  García  Cruz  respecto  a  no  tener  los  medios económicos para sufragar los  gastos  de  trasporte, hospedaje y alimentación son negaciones indefinidas, por  ello  implica  que  la EPS Humana Vivir debía demostrar la capacidad económica  bien  sea  de  la  actora  o  de  su  familia,  circunstancia  que  no ocurrió.   

     

1. Que   se  encuentre  acreditado  que  la  prestación  de  éste  es  indispensable  para  garantizar  el  derecho  a  la  salud o a la integridad del  paciente.      

Ante  esta exigencia, aunque en la historia  clínica  de  la  señora  Gloria  Karina García Cruz no se encuentre una orden  médica   específica   de  remisión  o  atención  médica  para  efectuar  el  tratamiento  médico  en  la  ciudad de Bogotá D.C., la misma entidad demandada  reconoce  que la actora padece una enfermedad renal la cual requiere tratamiento  especializado,  al  señalar:“el usuario es atendido  en  RTS,  una  IPS, especializada a nivel Nacional en pacientes con alteraciones  Renales,  la  usuaria en mención; hace parte de nuestros afiliados de programas  especiales  por  la  patología  que  padece  y  hay  que  evitar al máximo las  complicaciones  producidas  por  el  LES,  siendo el riñón el órgano que más  alteraciones  puede tener por esta patología hasta producirle una perdida total  del  mismo  y  agrega  “ A  este  usuario  no  se  le  han  negado  los  servicios  y se están enviando las  autorizaciones  para  otra  institución  por  que  la EPS lo puede hacer, donde  tenga  convenio  como  dice  la  norma,  además  son instituciones con un grupo  profesional   solo   especializados   en   tratamientos  renales.”   

En  ese  orden  de ideas, a la actora se le  atendió  en  la  IPS  RTS  que  es la Red Nacional de  Servicios  de Terapia Renal Ltda, entidad adscrita a la  EPS   Humana   Vivir,    en   donde  se  le  otorga  el  tratamiento  renal  imprescindible  para  garantizar  su estado de salud en condiciones estables. En  ese  aspecto,  la  demanda  fue clara en explicar que la enfermedad LES  o  Lupus  Eritematoso   Sistémico  afecta  sustancialmente  el  riñón y de no tratarse podría generar su pérdida.   

Por  tanto,  si la actora no cuenta con los  medios  para  trasladarse  hasta  el  lugar  en que se encuentra la IPS, podría  vulnerar  su  derecho  fundamental  a la salud, pues de este servicio depende la  práctica del procedimiento médico pertinente.   

No   obstante,   la   EPS  demandada  argumentó  autorizar  el  servicio médico en una institución más cercana, de  acuerdo  con  el   informe  rendido  a esta Sala, en el cual explica que la  señora  Karina  García Cruz recibe consultas especializadas en la IPS Sociedad  Clínica  Casanare  Ltda, pero no ocurre lo mismo con el tratamiento renal, pues  no aduce  nada sobre aquel procedimiento.   

Por  las  anteriores  consideraciones,  se  concluye  que  se  acreditó  fehacientemente  la importancia de proporcionar el  traslado  de  la  demandante hasta el sitio en donde se encuentre la IPS, con la  infraestructura  necesaria  para  garantizar el tratamiento renal necesario para  salvaguardar  el  derecho  fundamental  a  la  salud  y  la  vida en condiciones  dignas.    

     

1.    Que  pese a haber desplegado todos  los  esfuerzos exigibles, no existan posibilidades reales y razonables de que la  EPS   o   ARS   pueda  ofrecer  el  servicio  en  el  lugar  de  residencia  del  usuario     

En  ese  contexto,  esta  Sala  solicitó a  Humana   Vivir   EPS    informara   “Con  qué  Instituciones  Prestadoras  de  Salud  tiene  convenios,  para  la  atención de  enfermedades   renales   que   tengas   sedes  cerca  de  Yopal  o  a  Tauramena  (Casanare).  Al  respecto, la entidad respondió tener  convenio   para  la atención de enfermedades renales en la IPS RTS Ltda de  Villavicencio  y  en  Bogotá  con  la ESE Hospital Santa Clara, Fundación  Hospital  San  Carlos,  Hospital Occidente de Kennedy III nivel, Hospital Simón  Bolivar   III   Nivel   ESE,   Procardio  Servicios  Médicos  Integrales  Ltda,  Videlmédica  Internacional  SA. y RTS LTDA.”   

A juicio de esta Sala, resulta evidente que  la  EPS  Humana  Vivir no cuenta con una Institución Prestadora del Servicio de  Salud  en  la  ciudad de Tauramena (Casanare), puesto que no tiene convenios con  alguna    IPS    especializada    en     la   atención   de   enfermedades  renales.   

En  esas condiciones, la demandada no está  en  condiciones de prestar el servicio de salud para atender  la enfermedad  de  la  accionante  en  el  lugar  de  residencia.  En  estas circunstancias, la  población  más  cercana es la ciudad de Villavicencio en donde se encuentra la  RTS  Ltda,  que  es una Institución Prestadora del Servicio de Salud adscrita a  la EPS Humana Vivir, especializada en patologías renales.   

En efecto, la demandada al no suministrar el  traslado  a  Bogotá  D.C, limitó la accesibilidad de la señora García Cruz a  la  prestación del servicio de salud, pues no buscó garantizarle una atención  médica integral conforme a sus posibilidades económicas.   

Por  todo lo anterior, se cumplen todos los  presupuestos   jurisprudenciales   para   que  la  EPS  Humana  Vivir  asuma  la  obligación  de  suministrar  el  trasporte  de la señora Gloria Karina García  Cruz para que reciba tratamiento médico.   

Con  base  en  estos  argumentos,  la  Sala  revocará  la  sentencia  de  instancia  para conceder el amparo de los derechos  fundamentales  a  la  salud,  la vida digna y la seguridad social en salud de la  accionante.  En consecuencia, se ordenará que dentro de las 48 horas siguientes  a  la  notificación del presente fallo, la EPS Humana Vivir autorice los gastos  de  transporte  de  Gloria  Karina  García  Cruz,  desde su residencia hasta la  ciudad  de Bogotá D.C en donde está la IPS RTS Ltda, o a cualquier otra ciudad  distinta,   en   donde   cuente   con  una  IPS  especializada  en  tratamientos  renales,    previa  orden  de  un  médico  tratante  adscrito  a  una  IPS  perteneciente  a la red prestadora del servicio de salud de Humana Vivir, que le  ordene   la   practica  de  algún  tratamiento  renal  para  la  atención  del  Lupus  Eritematoso Sistémica y Befritis Lupica Grado  IV.   

     

1. DECISIÓN     

En mérito de lo expuesto, la Sala Sexta de  Revisión  de  la  Corte  Constitucional,  administrando  justicia en nombre del  pueblo, y por mandato de la Constitución Política,   

RESUELVE  

PRIMERO.     Levantar    la  suspensión  de  términos  decretada  en auto del 6 de marzo de  2009, con el fin de resolver el presente asunto.   

SEGUNDO  REVOCAR,  por  las  razones expuestas en esta providencia, la sentencia proferida el   (20)  de  agosto  de  dos  mil ocho (2008) por el Juzgado Promiscuo Municipal de  Tauramena,  la cual confirmó la sentencia del treinta (30) de septiembre de dos  mil  ocho (2008) proferida por el Juez Promiscuo del Circuito de Monterrey y, en  su  lugar,  CONCEDER el amparo  de  los  derechos  fundamentales a la salud, la vida digna y la seguridad social  en salud de la señora Gloria Karina García Cruz.   

TERCERO. ORDENAR a  Humana  Vivir  EPS  que dentro de las 48 horas siguientes a la notificación del  presente  fallo,  autorice  los  gastos  de  transporte de Gloria Karina García  Cruz,  desde su residencia hasta la ciudad de Bogotá D.C donde está la IPS RTS  Ltda,  o  a cualquier otra ciudad distinta,  en la cual, tenga contrato con  una  IPS  especializada  en  tratamientos  renales,  cuando lo ordene un médico  tratante  adscrito  a  una  IPS  perteneciente  a red prestadora del servicio de  salud   de   Humana   Vivir,   para   el   tratamiento  renal  del  Lupus    Eritematoso    Sistémica    y   Befritis   Lupica   Grado  IV.   

CUARTO.  Por  la  Secretaría,  líbrese  la  comunicación de que trata el  artículo 36 del  Decreto 2591 de 1991.   

Cópiese,   notifíquese,   comuníquese,  publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.   

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB  

Magistrado  

NILSON PINILLA PINILLA  

Magistrado  

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO  

Magistrado  

MARTHA     VICTORIA    SÁCHICA    DE  MONCALEANO   

Secretaria General  

    

1 Ver  entre  otras,  las  Sentencias  T-706  del  veintinueve (29) de Julio de dos mil  cuatro  (2004)  y  T-274  del veintitrés (23) de marzo de dos mil cuatro (2004)  M.P Jaime Araujo Rentería.   

2 M.P.  Manuel José Cepeda Espinosa   

3  Sentencia  T-760  de  2008 M.P. Manuel José Cepeda Espinosa del  treinta y  uno (31) de julio de dos mil ocho (2008)   

4  Resolución  13437  de  1991,  Ministerio  de  la  Salud  (hoy de la Protección  Social).   

5 En la  sentencia   T-595   de  2002  la  Corte  señaló  al  respecto  los  siguiente,  “Decidir  cuál  es  la  mejor forma de remover las  cargas   excesivas   que   pesan   sobre   este   grupo  de  personas  conlleva,  necesariamente,  el  diseño de una política pública mediante la cual se tomen  las  medidas  adecuadas  para  cumplir  el  mandato  constitucional  de proteger  especialmente       a      los      discapacitados      y      garan­­tizar  su  integración  social.  Es  pues,  tarea  de  la  Administración  Pública  destinar los recursos humanos y  materiales  para  que,  dentro  de  un  marco de participación democrática, se  conciban  los programas y apropien los recursos con los cuales se financiará la  implementación  de  las  medidas  que  se  adopten  para  atender  esta demanda  social.  (…).  ||  No es  pues  competencia del juez de tutela sino de Transmilenio S.A., decidir la forma  como  deben  ser removidas estas cargas excesivas que se le imponen a este grupo  social  para  acceder al servicio de transporte masivo  (…).”   La   Corte  consideró  que  “[e]xisten  diversas  alternativas  para  que  se  garantice  a  las  personas  de movilidad  reducida  el  goce  efectivo  de su libertad de locomoción en una ciudad. Tal y  como     lo     señaló     (…)    Transmilenio   (…)   [a]decuar  todos los buses podría llegar a suponer un costo demasiado  alto  si,  por  ejemplo,  en lugar de ello se pudiese atender las necesidades de  todo  este  grupo  de  discapacitados  con sólo unos pocos buses acondicionados  específica  y  exclusivamente  para  su uso. De hecho, como se consignó en los  antecedentes,       Transmilenio      sostiene      estar      consi­derando   esta   opción.”   

6  La  Corte  Constitucional  considera  que  el  hecho  de  que Colombia sea un Estado  Social  de  Derecho “(…) le imprime un sentido, un  carácter  y  unos  objetivos  específicos  a  la  organización  estatal en su  conjunto,    y    que    resulta    –en  consecuencia- vinculante para las autoridades, quienes deberán  guiar  su actuación hacia el logro de los cometidos particulares propios de tal  sistema:  la promoción de condiciones de vida dignas para todas las personas, y  la  solución  de  las desigualdades reales que se presentan en la sociedad, con  miras  a  instaurar un orden justo.” Sentencia T-772  de  2003  (MP Manuel José Cepeda Espinosa); en este caso la Corte decidió, con  base   en   su   jurisprudencia   que   “(…)  las  autoridades  sí  tienen  el  deber  y la potestad constitucionales de adelantar  políticas,  programas  y  medidas orien­tadas  a  recuperar  y  preservar  el  espacio público, pero tales  políticas,  programas  y  medidas  (i)  se  han  de  adelantar siguiendo el debido proceso y dándole a los  afectados   un   trato   digno,   (ii)  deben   respetar   la   confianza   legítima   de  los  afectados,  (iii)    deben   estar  precedidas  de una cuidadosa evaluación de la realidad sobre la cual habrán de  tener  efectos,  con  el seguimiento y la actualización necesarios para guardar  correspondencia  en  su  alcance  y carac6  En  la  sentencia T-595 de 2002 la Corte señaló al respecto los  siguiente,  “Decidir  cuál  es  la  mejor forma de  remover  las  cargas  excesivas que pesan sobre este grupo de personas conlleva,  necesariamente,  el  diseño de una política pública mediante la cual se tomen  las  medidas  adecuadas  para  cumplir  el  mandato  constitucional  de proteger  especialmente       a      los      discapacitados      y      garan­­tizar  su  integración  social.  Es  pues,  tarea  de  la  Administración  Pública  destinar los recursos humanos y  materiales  para  que,  dentro  de  un  marco de participación democrática, se  conciban  los programas y apropien los recursos con los cuales se financiará la  implementación  de  las  medidas  que  se  adopten  para  atender  esta demanda  social.  (…).  ||  No es  pues  competencia del juez de tutela sino de Transmilenio S.A., decidir la forma  como  deben  ser removidas estas cargas excesivas que se le imponen a este grupo  social  para  acceder al servicio de transporte masivo  (…).”   La   Corte  consideró  que  “[e]xisten  diversas  alternativas  para  que  se  garantice  a  las  personas  de movilidad  reducida  el  goce  efectivo  de su libertad de locomoción en una ciudad. Tal y  como     lo     señaló     (…)    Transmilenio   (…)   [a]decuar  todos los buses podría llegar a suponer un costo demasiado  alto  si,  por  ejemplo,  en lugar de ello se pudiese atender las necesidades de  todo  este  grupo  de  discapacitados  con sólo unos pocos buses acondicionados  específica  y  exclusivamente  para  su uso. De hecho, como se consignó en los  antecedentes,       Transmilenio      sostiene      estar      consi­derando esta opción.”   

6   La   Corte  Constitucional  considera  que  el hecho de que Colombia sea un Estado Social de  Derecho   “(…)  le  imprime  un  sentido,  un  carácter  y  unos  objetivos  específicos   a  la  organización  estatal  en  su  conjunto,  y  que  resulta  –en    consecuencia-  vinculante  para  las autoridades, quienes deberán guiar su actuación hacia el  logro  de  los  cometidos  particulares propios de tal sistema: la promoción de  condiciones  de  vida  dignas  para  todas  las  personas, y la solución de las  desigualdades  reales  que se presentan en la sociedad, con miras a instaurar un  orden  justo.”  Sentencia  T-772 de 2003 (MP Manuel José Cepeda Espinosa); en  este  caso  la  Corte  decidió,  con base en su jurisprudencia que “(…) las  autoridades  sí  tienen  el  deber  y la potestad constitucionales de adelantar  políticas,  programas y medidas terísticas con dicha realidad, con  miras  a  asegurar  el goce efectivo de derechos constitucionales  fundamentales,  y (iv) no se  pueden  adelantar  en  forma tal que se lesione desproporcionadamente el derecho  al  mínimo  vital  de los sectores más vulnerables y  pobres  de la población, ni de manera tal que se prive a quienes no cuentan con  oportunidades  económicas en el sector formal de los únicos medios lícitos de  subsistencia que tienen a su disposición.”   

7 Corte  Constitucional,  sentencia  T-595  de 2002 (MP Manuel José Cepeda Espinosa), en  este  caso  se  dice  al respecto: “(…) si la exigibilidad de la prestación  protegida  por  la  dimensión positiva del derecho fundamental depende del paso  del  tiempo,  no  es aceptable que en el año 2002, por ejemplo, una entidad del  Estado  dé  la  misma  respuesta  que  daba  en  1992  cuando  se le exigía el  cumplimiento  de  un derecho de éste tipo, que es su obligación hacer cumplir.  A  medida  que  pasan  los  años,  si  las autoridades encargadas no han tomado  medidas  efectivas  que  aseguren avances en la realización de las prestaciones  protegidas  por  los  derechos constitucionales, gradualmente van incurriendo en  un  incumplimiento  cuya  gravedad  aumenta  con  el  paso  del  tiempo.” Esta  posición  ha  sido  reiterada, entre otras, en las sentencias T-739 de 2004 (MP  Jaime     Córdoba     Triviño)    –en   este   caso   se   precisó   el   alcance  del  principio  de  progresividad,  a propósito de la conti­nui­dad  en  las     condiciones    de    acceso    al    servicio    de    salud–,  y  la  sentencia T-884 de 2006 (MP  Humberto   Antonio   Sierra   Porto)  –este  caso  precisó  los  alcances  del  principio  al acceso a la  educación        para        personas        con       discapacidad–.   

8 Corte  Constitucional,  sentencia  T-595  de 2002 (MP Manuel José Cepeda Espinosa); al  respecto,  la Corte señaló lo siguiente: “Si bien Transmilenio S.A. no puede  de  manera  inmediata  e  instantánea,  garantizar  el  acceso de Daniel Arturo  Bermúdez  Urrego  al  Sistema  de  transporte  sin  tener  que  soportar cargas  excesivas,  lo  mínimo que debe hacer para proteger la prestación de carácter  programático  derivada  de la dimensión positiva de la libertad de locomoción  en  un  Estado  Social  de  Derecho  y  en  una  democracia  participativa,  es,  precisamente,  contar  con  un  programa  o con un plan encaminado a asegurar el  goce   efectivo   de   sus   derechos,   como   de   los  demás  discapacitados  físicos.”   

9 Corte  Constitucional,  sentencia T-595 de 2002 (MP Manuel José Cepeda Espinosa); dijo  la  Corte  al respecto: “(…) No contar siquiera con un plan mediante el cual  se    busque    gradualmente    garan­tizar  su  acceso  al  servicio  de transporte público de Bogotá,  vulnera  no sólo su libertad de locomoción sino su derecho a la igualdad, así  como  también amenaza las diversas garantías cuyo ejercicio está supeditado a  la  posibilidad  de  movilizarse,  como el derecho al trabajo, la educación, la  salud o el libre desarrollo de la personalidad.”   

10 M.P.  Rodrigo Escobar Gil   

11  Véase  entre otras, las sentencias T-755 veintiocho (28) de agosto dos mil tres  (2003)  (M.P.  Rodrigo  Escobar Gil) y T-256 diecisiete (17) de marzo de dos mil  cinco (2005) (M.P. Jaime Araujo Rentería).   

12  Sentencia  T-467  del  trece  (13)  de junio de dos mil dos (2002) (M.P. Eduardo  Montealegre Lynett)   

13  Interprete  autorizado del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales  y  Culturales  el  cual  se  incorporó  a  la  legislación interna de Colombia  mediante  la  Ley 74 de 1968. Es importante resaltar que la Corte Constitucional  a  definido  que  los  tratados  internacionales  ratificados por Colombia hacen  parte del bloque de constitucionalidad.   

14  M.P. Clara Inés Vargas Hernández   

15 Ver  al  respecto  las  sentencias T-467 del trece (13) de  junio  de  dos  mil  dos (2002) M.P. Eduardo Montealegre Lynett,  T-900 del  veinticuatro  (24)  de octubre de dos mil dos (2002) M.P Alfredo Beltrán Sierra  ,  T-197  del  seis  (6)  de  marzo  de  dos  mil tres (2003) M.P Jaime Córdoba  Triviño,  T-350  del  dos (2) de mayo de dos mil tres (2003) M.P Jaime Córdoba  Triviño,  T-739  del seis  (6)    de    agosto   de   dos   mil   cuatro   (2004)   M.P.   Jaime   Córdoba  Triviño, T-004 de 2005 y T-408 de 2005.   

16 Ver  sentencia T 962 de 2005   

17  Sentencia T-091 de 2009   

18  M.P. Clara Inés Vargas Hernández     

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