T-139-09

Tutelas 2009

    Sentencia T-139-09  

(Febrero 27, Bogotá DC)  

Referencia:  expediente T-2061930   

Accionado:   ISS  –SECCIONAL  Atlántico.   

Fallo     de     tutela    objeto    de  revisión:  sentencia de once (11) de diciembre de dos  mil  seis  (2006)  del  Juzgado  Primero  Penal del Circuito de Barranquilla (no  impugnada).   

Magistrados  de  la   Sala  Quinta  de  Revisión:  Mauricio  González  Cuervo, Marco Gerardo  Monroy Cabra y Nilson Pinilla Pinilla.   

Magistrado Ponente:  Mauricio González Cuervo.   

I. ANTECEDENTES  

1. La demanda y la  pretensión1.   

1.1.      Derechos      fundamentales  invocados:    derechos  constitucionales  de  petición,  a  la  salud  y de  acceso a la seguridad  social.   

1.2.     Hecho    causante    de    la  vulneración:  la omisión de la entidad demandada en  reconocer  oportunamente  a la señora JOVITA MARÍA OROZCO DE HORTA2   

la  calidad  de  sustituta   de   la  pensión  de  su  fallecido  esposo  RICARDO  MANUEL  HORTA  BALLESTEROS,  y  la  negativa  de  la  EPS  del  ISS  a  prestarle los servicios  médico-asistenciales y a suministrarle medicamentos.   

1.3.  Pretensión:  ordenar  al  ISS-  Pensiones expedir el acto administrativo de reconocimiento de  la  sustitución  pensional;  y  a  la  EPS del ISS, suministrarle los servicios  médico-asistenciales   y  los  medicamentos  prescritos  para   tratar  la  hipertensión arterial y la diabetes.   

1.4.  Fundamento.  Desde  el 18 de febrero de  2006  le  fue  suspendida  a la demandada  la  prestación  de  los  servicios de  salud  y  el  suministro  de  medicamentos, no siendo  resuelta   oportunamente  la   solicitud   de   pensión  sustituta     de    su    fallecido    su  esposo, pese a  que  para  la  fecha  de  interposición  de  la  acción habían  transcurrido  nueve (9) meses desde  cuando         la        radicó3    junto    con   la   documentación   respectiva.   La  agenciada  requiere de la prestación de los servicios de salud y del suministro  de   medicamentos  en  forma  continua,  pues  padece  de  diabetes  y   de  hipertensión  arterial.  La  hija de la afectada manifiesta carecer de recursos  económicos  para  costearlos  por  encontrarse  desempleada  y  por  cuanto  la  pensión del padre fallecido es su única fuente de sustento.   

2. La respuesta      de      la     entidad  accionada.   

Mediante  Oficio  G.S.A.  -GT.1598  de  2006  4  (diciembre   6)   el  Gerente  Seccional  Atlántico  del  ISS  afirmó  ser  cierto  que la agenciada formuló solicitud de reconocimiento de la sustitución  pensional  y  puso  de  presente  que la decisión  resolviéndola en forma  negativa  o  positiva,   le  sería  notificada  en  enero  del  año 2007.  Advirtió  que,  ciertamente,   hasta  cuando  la  dependencia de Pensiones  reconozca  a  la  señora  JOVITA  MARÍA  OROZCO  DE  HORTA  la  calidad  de  sustituta de la pensión de su  fallecido     esposo     RICARDO    MANUEL    HORTA  BALLESTEROS,  tendrá     derecho     a  acceder a los servicios médicos asistenciales  en la EPS del  ISS.   

3.   Hechos   relevantes   y   medios   de  prueba.   

–  Copias  de  las cédulas de ciudadanía de  RICARDO  MANUEL  HORTA  BALLESTEROS  y  JOVITA MARÍA  OROZCO  DE HORTA5.   

–           Oficio     G.S.A.-GT.1598   de   diciembre   6   de   2006  en  que  el  Gerente      del      ISS     Seccional   Atlántico   al   contestar   la   demanda   tuvo     por     ciertos    los    siguientes    hechos:   

1º. La      agenciada      “  hizo  solicitud  de  pensión  de sobreviviente”6   

2º. “Solo   cuando   sea   reconocida  la  sustitución   de   pensión,   la  EPS  suministrará  los  servicios  médicos  requeridos.”7   

3º.-           “La  dependencia  de  pensiones  ha  realizado  los  trámites  del  estudio de la pertinencia (sic) si fuere el caso  del  reconocimiento  de  la  pensión  sustituta  a  favor  de la señora JOVITA  OROZCO,  pero  tal  determinación en forma negativa o positiva será notificada  solo   en   el   mes   de   enero   de  2007.”  8   

4.   La   decisión  de  tutela  objeto  de  revisión.   

Mediante sentencia del once (11) de diciembre  de  dos  mil  seis  (2006) el Juzgado Primero Penal del Circuito de Barranquilla  negó  el  amparo  constitucional  solicitado  por  estimarlo improcedente, pues  sostuvo  que  no  había  orden por impartir para proteger el derecho a la salud  de   la agenciada como quiera que había sido dada de alta de la Fundación  Hospital  Metropolitano  Universitario  por  presentar  mejoría  en  su  cuadro  clínico.   

Estimó improcedente la pretensión encaminada  a  que  se ordenara a la EPS del ISS prestar a la agenciada asistencia médica y  suministrarle    medicamentos,   pues  consideró   que   no  existían   pruebas que demostraran que  hubiese estado vinculada a la  EPS   del   Seguro   Social  ni  allegó  constancia  de  que  su  solicitud  de  reconocimiento  de  la  pensión  sustituta se encontraba en trámite, y tampoco  dirigió   la   acción   de   tutela   contra  el  Seguro  Social  –Pensiones.   

5. Trámite y pruebas oficiosas  en sede  de revisión.   

5.1. Encontrándose en trámite la actuación  administrativa   promovida   por   la   agenciada   ante   el  ISS  –SECCIONAL  ATLÁNTICO  para que se le  reconociera     a   la   agenciada  la  pensión   sustituta,  se  constituyó  la  Nueva  EPS  S.A.,  mediante  escritura  pública  No.753  de  2007  (22  de marzo),  en  desarrollo  de  la autorización para operar como entidad promotora de salud del  régimen  contributivo  conferida   a  sus  socios  accionistas9   

por  el  Superintendente  Nacional de Salud  mediante Resolución No. 371 de 2008 (3 de abril).   

El  Magistrado  Sustanciador estimó que este  hecho  sobreviniente  tenía  especial relevancia para resolver las pretensiones  encaminadas   a   reclamar  la  prestación  del  servicio  de  salud,  dada  la  circunstancia   de  haber  confirmado  la  Superintendencia  Nacional  de  Salud  la   revocación  al  ISS de la autorización de funcionamiento para operar  como  entidad  promotora  del sistema de salud según  Resolución de 26 de  marzo  de  2007, razón por la cual era indispensable conocer la fecha en que en  ejercicio  de las atribuciones conferidas mediante el Decreto 055 de 2007 (enero  15),  expedido   para  garantizar  la  continuidad  del  aseguramiento y la  prestación  del  servicio público de salud a los afiliados y beneficiarios del  régimen   contributivo   a   nivel   nacional,  la  EPS  del  ISS  −SECCIONAL   ATLÁNTICO    hizo  efectivo  el traslado  a prevención de la  señora  JOVITA  MARÍA OROZCO DE HORTA a la NUEVA  EPS   y,  si  la  afiliada  trasladada  escogió  libremente  otra EPS como  entidad receptora.   

5.2.  El Magistrado Sustanciador ordenó a la  Secretaría  General  de  esta Corporación poner en conocimiento del Gerente de  la  NUEVA  EPS  S.A. la acción de tutela de la referencia e  informar: (i)  la  fecha  en  que  se hizo efectivo el traslado automático de la señora   JOVITA    MARÍA   OROZCO   DE   HORTA   de  la EPS del ISS a la NUEVA EPS S.A. y, de ser el caso, si  la  afiliada  trasladada   había hecho escogencia voluntaria de otra   EPS   como  entidad receptora, en cuyo caso se le pidió informar su razón  social  y  la fecha en que se hizo efectivo su traslado en ejercicio del derecho  a  la  libre escogencia.  En ambos casos se le ordenó remitir, con destino  a  este  proceso,   copia  de  la  documentación que sirvió de soporte al  trámite de traslado.   

Mediante  comunicación  recibida  el  19  de  diciembre  de  2008   la  Secretaria  General  y  Jurídica de la NUEVA EPS  S.A.   respondió  el  decreto  oficioso de pruebas  en los siguientes  términos:   

«NUEVA EPS S.A. realizó una revisión en su  base  de  datos  en  la  cual  encontró  que la señora JOVITA MARÍA OROZCO DE  HORTA,    identificada   con   cédula   de   ciudadanía   No.   22’283’862   de  Soledad  (Atlántico),  al  momento  de  presentarse  el traslado a  prevención de afiliados de la EPS  del  Instituto  del  Seguro  Social  a  NUEVA EPS S.A.  la señora  ya  aparecía  activa  como  cotizante pensionada del Seguro Social, por lo tanto se  puede  afirmar  que desde antes del 1º. de agosto de 2008 cuando la  NUEVA  EPS  S.A. inició operaciones, el Instituto del  Seguro Social Pensiones ya  había  procedido  al  reconocimiento  de  la  pensión  de  sustitución y a la  vinculación  a  la  EPS  del  Seguro  Social.”  10  (Énfasis  fuera  de  texto)   

5.3.            De   igual  forma,  ordenó  solicitar  al   Gerente  de  la   ISS  –PENSIONES   SECCIONAL  ATLÁNTICO  enviar  copia  auténtica  de  la  Resolución   mediante   la   cual   resolvió   la  solicitud  de  sustitución  pensional   formulada  por  la  señora  JOVITA  MARÍA  OROZCO  DE  HORTA  en  relación  con  la  reconocida  a  su  fallecido  esposo  RICARDO MANUEL  HORTA  BALLESTEROS,  con constancia de su notificación  y  de  su  fecha de ejecutoria. En Informe de 21 de enero de 2009 la Secretaría  de  esta  Corporación  hizo constar  que  no se recibió respuesta al  oficio                 OPTB-391/08.11   

II. CONSIDERACIONES.  

1. Competencia.  

La  Sala  es competente para la revisión del  presente  caso,  con fundamento en los artículos 86 y 241-9 de la Constitución  Política  y  33  a  36  del  Decreto  2591 de 1991, en cumplimiento del Auto de  veintidós  (22)  de   octubre   de  2008  de la Sala de Selección de  Tutela No. Diez de la Corte Constitucional.   

2. Cuestión constitucional.  

La  Sala  se ocupará de analizar si el ISS  –SECCIONAL  ATLÁNTICO  vulneró  el   derecho  fundamental  de  petición  de  la agenciada, al no  haberle  informado  sobre  la recepción de su solicitud de reconocimiento de la  sustitución  pensional, ni haberla decidido, pese a que para el 24 de noviembre  de  2006,   fecha  en  que   instauró  la  acción de tutela, habían  transcurrido  más  de  nueve  (9) meses desde que la radicó (febrero de 2006),  acompañada  de la documentación respectiva.  Además, examinará si, como  consecuencia  de  la  violación del derecho de petición, vulneró su derecho a  la  salud,  ante la negativa de la EPS del ISS de prestarle servicios médicos y  suministrarle  los medicamentos prescritos para tratar la hipertensión arterial  y   la   diabetes,   por  no  habérsele  reconocido  la  calidad  de   beneficiaria de la pensión sustituta.   

Comenzará    por    reiterar   su  jurisprudencia  sobre:   (i)   los  términos que rigen las respuestas  del derecho de petición en materia de pensiones, y en  especial,  tratándose  de  solicitudes  de  reconocimiento  de  la  pensión de  sobrevivientes;  y,  en  relación  con  (ii) el derecho de petición y el hecho  superado. Seguidamente, examinará el caso concreto.   

3.  El derecho de petición en materia de  pensiones de sobrevivientes.  Reiteración de jurisprudencia.   

3.1.  La  Constitución  Política,  en  su  artículo  23,  consagra  el  derecho  de  petición  como  derecho  fundamental  respecto  del  cual  procede  la acción de tutela. Al respecto, ha expresado la  Corte:   

b)  El  núcleo  esencial  del  derecho  de  petición  reside  en  la resolución pronta y oportuna de la cuestión, pues de  nada  serviría  la posibilidad de dirigirse a la autoridad si ésta no resuelve  o se reserva para sí el sentido de lo decidido.   

c)  La  respuesta  debe  cumplir  con  estos  requisitos:  1.  Oportunidad  2. Debe resolverse de fondo,  en forma clara,  precisa  y  congruente  con lo solicitado 3. Debe ser puesta en conocimiento del  peticionario.   El  incumplimiento  de  uno  de  estos  requisitos comporta  vulneración del derecho constitucional fundamental de petición.   

d) La respuesta no implica aceptación de lo  solicitado    ni    tampoco    se     requiere    que   se   de   por   escrito.   

e) Este derecho, por regla general, se aplica  a   entidades  estatales,  esto  es,  a  quienes  ejercen  autoridad.  Pero,  la  Constitución  lo  extendió a las organizaciones privadas cuando la ley así lo  determine.   

f)  La  Corte  ha  considerado que cuando el  derecho  de  petición  se  formula  ante particulares, es necesario diferenciar  tres   hipótesis:  1.  Cuando  el particular presta un servicio público o  cuando  realiza  funciones  de  autoridad.  En  este  caso  el   derecho de  petición  se  supedita  a  las  reglas  que rigen las solicitudes elevadas a la  administración.  2.  Cuando  el  derecho de petición se constituye en un medio  para  obtener  la  efectividad  de otro derecho fundamental, puede protegerse de  manera  inmediata.  3.  Pero,  si la tutela se dirige contra particulares que no  actúan  como  autoridad,  este será un derecho fundamental solamente cuando el  Legislador lo reglamente.   

g)  En  relación  con  la oportunidad de la  respuesta,  esto  es, con el término que tiene la administración para resolver  las  peticiones  formuladas,  por  regla  general, se acude al artículo 6º del  Código   Contencioso   Administrativo   que  establece  quince  (15)días  para  resolver.  De  no  ser  posible,  antes  de  que se cumpla con el término allí  dispuesto  y  ante  la  imposibilidad  de  dar  una respuesta en dicho lapso, la  autoridad  o  el  particular deberá explicar los motivos y señalar el término  en  el  cual  se  realizará  la contestación. Para este efecto, el criterio de  razonabilidad  del  término  será  determinante, puesto que deberá tenerse en  cuenta el grado de dificultad o la complejidad de la solicitud.   

h)  La figura del silencio administrativo no  libera  a  la  administración  de  la  obligación de resolver oportunamente la  petición,  pues  su objeto es distinto. El silencio administrativo es la prueba  incontrovertible de que se ha violado el derecho de petición.   

El derecho de petición también es aplicable  en  la  vía  gubernativa,  por  ser  ésta  una  expresión  más  del  derecho  consagrado en el artículo 23 de la Carta.   

[…]”12.   

3.2.   Esta   Corte   ha   fijado  términos  para  que las autoridades decidan las solicitudes de reconocimiento y  pago  de  la  sustitución  pensional.  A  ese fin, ha hecho una interpretación  sistemática  de  las  normas  sobre  seguridad social que regulan las pensiones  (artículos             19             13  del  Decreto  656  de  1994  y   4º 14   de   la   Ley   700  de  2001)  y  las  del  Código  Contencioso  Administrativo  que regulan el derecho de petición15. Ha señalado que para hacer  efectivo  ese  derecho  fundamental  las  entidades  públicas  o  privadas  que  administran  el  Sistema General de Pensiones tienen un término máximo de seis  (6)  meses  para  tramitar  y comenzar a pagar las pensiones. Así, en Sentencia  SU−975    de    2003  16 la Corte Constitucional precisó:   

“…Los plazos con que cuenta la autoridad  pública  para  dar  respuesta  a  peticiones de reajuste pensional elevadas por  servidores  o  ex  servidores  públicos,  plazos  máximos  cuya  inobservancia  conduce  a  la  vulneración  del  derecho  fundamental  de  petición,  son los  siguientes:   

Quince  (15)  días  hábiles para todas las  solicitudes  en  materia  pensional  –incluidas  las de reajuste–  en  cualquiera  de las siguientes hipótesis: a) que el interesado  haya  solicitado información sobre el trámite o los procedimientos relativos a  la  pensión;  b)  que  la  autoridad  pública requiera para resolver sobre una  petición  de  reconocimiento, reliquidación o reajuste un término mayor a los  quince   (15)  días,  situación de la cual deberá informar al interesado  señalándole  lo  que  necesita  para  resolver, en qué momento responderá de  fondo  a  la  petición  y  por qué no le es posible contestar antes; c) que se  haya   interpuesto   un   recurso   contra  la  decisión  dentro  del  trámite  administrativo.   

(ii)  Cuatro  (4)  meses calendario para dar  respuesta  de fondo a las solicitudes en materia pensional, contados a partir de  la  presentación  de  la petición, con fundamento en la aplicación analógica  del  artículo  19  del Decreto 656 de 1994 a los casos de peticiones elevadas a  Cajanal;   

(iii)  Seis (6) meses para adoptar todas las  medidas  necesarias  tendientes al reconocimiento y pago efectivo de las mesadas  pensionales,   ello  a  partir  de  la  vigencia  de  la  Ley  700  de  2001”.   

3.3.    Tratándose   de   pensiones   de  sobrevivientes  -que  es  el  caso  que nos ocupa-, la Corporación ha puesto de  presente  que  la  norma  aplicable  es  el  artículo 1º de la Ley 717 de 2001  17,  por  tratarse  de norma especial.  Según este precepto, las  solicitudes  de reconocimiento del derecho de sustitución  pensional deben  decidirse  en un término máximo de dos (2) meses contados a partir de la fecha  de su radicación. Preceptúa:   

“Artículo  1°.  El  reconocimiento  del  derecho  a  la  pensión de sobrevivientes por parte de la entidad de Previsión  Social  correspondiente, deberá efectuarse a más tardar dos (2) meses después  de   radicada   la   solicitud  por  el  peticionario,  con  la  correspondiente  documentación que acredite su derecho.”   

3.5. En suma, es deber de la entidad informar,  en  el  término  de  quince  (15)  días,  sobre  el  trámite  impartido a las  solicitudes  de  sustitución  pensional, y decidirlas en el término de dos (2)  meses contados a partir de su radicación.   

4.  El  derecho  de  petición  y  el  hecho  superado.   

4.1.  La  jurisprudencia  constitucional  ha  precisado  que el núcleo esencial del derecho fundamental de petición entraña  la  resolución  pronta  y oportuna de lo solicitado, pues carecería de sentido  dirigirse  a  las  autoridades  si  éstas  no  deciden  o, habiendo adoptado la  determinación  correspondiente,  se  abstienen de comunicarla al interesado. Ha  señalado  que la respuesta debe satisfacer tres requisitos: i) oportunidad; ii)  resolución  de  fondo,  clara, precisa y  congruente con lo pedido; y iii)  ser   puesta   en  conocimiento  del  peticionario22:   

«(…)  el derecho de petición, incluye no  sólo  la  posibilidad  de  que  las personas puedan dirigirse a las autoridades  publicas,  en  interés  particular  o  general,  sino también a que se dé una  respuesta  clara  y precisa, del asunto sometido a su consideración, dentro del  termino  legalmente  establecido  para  ello.  Por lo tanto, cuando la autoridad  omite  resolver  de fondo el asunto planteado, vulnera el derecho amparado en al  artículo   23   Superior,   cuyo   núcleo   esencial   comprende   una  pronta  resolución»23.   

4.2.           Por  otra  parte,  la  figura  del hecho  superado,   ampliamente  reiterada  por  esta  Corporación,  se  refiere  a  la  cesación  de vulneración o amenaza del derecho fundamental cuya protección se  invoca   a   través   de   la   acción   de  tutela.  Dice  la  jurisprudencia  constitucional:   

“En efecto, la acción de tutela tiene por  objeto  la  protección  efectiva y cierta del derecho presuntamente vulnerado o  amenazado,  lo  cual explica la necesidad de un mandato proferido por el juez en  sentido  positivo  o negativo. Ello constituye a la vez el motivo por el cual la  persona  que se considera afectada acude ante la autoridad judicial, de modo que  si  la  situación  de hecho de lo cual esa persona se queja ya ha sido superada  en  términos  tales  que  la  aspiración primordial en que consiste el derecho  alegado  está  siendo  satisfecha, ha desaparecido la vulneración o amenaza y,  en  consecuencia,  la  posible  orden  que  impartiera  el  juez  caería  en el  vacío…”24.   

4.3. Así mismo, dependiendo del momento en el  cual   se  supere  la  vulneración  o  amenaza  del  derecho  fundamental  cuya  protección  se  invoca,  desde  el  punto  de vista procesal, la jurisprudencia  constitucional  ha  dado  un  trato  diferente  para cada caso. Si el cese de la  afectación  se produce antes de interponerse la acción de tutela, o incluso en  el  trámite  de  instancia,  no  puede  exigírsele  al  Juez constitucional un  pronunciamiento  sobre  el  fondo del asunto; sin embargo, si opera en curso del  trámite  de  revisión,  la  Corte  podrá  revocar  los  fallos de instancia y  conceder  el  amparo,  en  caso  de  que  haya lugar a ello. Así se expresó en  Sentencia T-722 de 2003:   

«Resulta pertinente, desde el punto de vista  procesal,  establecer  una  diferencia  importante  en  cuanto a la declaración  procedente  en  el  proceso  de  revisión ante esta Corte cuando el supuesto de  hecho  que  motiva  el  proceso  de  tutela  se supera o cesa i.)  antes de  iniciado  el  proceso  ante  los jueces de instancia -como sucede en el presente  caso-  o  en  el  transcurso  del  mismo  y ii.) estando en curso el trámite de  revisión  ante  esta Corporación i.) Así, pues, cuando el fundamento fáctico  del  amparo  se supera antes de iniciado el proceso ante los jueces de tutela de  instancia  o  en  el  transcurso  de  este y así lo declaran en las respectivas  providencias,  la  Sala  de Revisión no puede exigir de ellos proceder distinto  y,  en  consecuencia,  habrá de confirmar el fallo revisado quedando a salvo la  posibilidad  de  que  en  ejercicio  de  su  competencia  y con el propósito de  cumplir  con  los fines primordiales de la jurisprudencia de esta Corte, realice  un  examen  y una declaración adicional relacionada con la materia, tal como se  hará  en  el  caso  sub-examine.  ii.)  Por su parte, cuando la sustracción de  materia  tiene  lugar  justo  cuando la Sala de Revisión se dispone a tomar una  decisión;  si  se advirtiere que en el trámite ante los jueces de instancia ha  debido  concederse  el  amparo de los derechos fundamentales invocados y así no  se  hubiere  dispuesto, la decisión de la Sala respectiva de esta Corporación,  de  conformidad  con  la  jurisprudencia  reciente,  consistirá  en revocar los  fallos  objeto  de examen y conceder la tutela, sin importar que no se proceda a  impartir    orden    alguna».    (Énfasis   fuera   de   texto)   25   

5. El caso concreto.  

5.1.  La  configuración de un hecho superado  hace  innecesario el pronunciamiento de fondo por el juez constitucional. Quedó  visto  que,  en  respuesta  al  decreto oficioso de pruebas,  la Secretaria  Jurídica  de  la  Nueva  EPS  allegó  comunicación de 18 de diciembre de  2008,          haciendo         constar  que:   

“Para            el  1º  de  agosto  de  2008  cuando  la   NUEVA  EPS  S.A.  inició  operaciones,  el Instituto del  Seguro  Social  Pensiones  ya  había  procedido  al  reconocimiento  de  la pensión de  sustitución  y  a  la  vinculación  a  la EPS del Seguro Social…  En cumplimiento con lo previsto en el  Decreto  o55  de  2007  y  demás normas modificatorias y en el Documento CONPES  3456,  de  dispuso  el  traslado  a  prevención  de los afiliados de la EPS del  INSTITUTO  DE  SEGUROS  SOCIALES  y  se  acordó  que la EPS receptora de dichos  afiliados       sería       únicamente       la      NUEVA      EMPRESA  PROMOTORA DE SALUD −NUEVA  EPS  S.A.,  traslado  que se  surtió   a  partir  del  primero  (1)  de    agosto   de   dos   mil   ocho  (2008).”26   

Fuerza   es,   entonces   concluir   que  al    proferirse    esta    decisión,    ciertamente,   ya   han    cesado   los   motivos   que   originaron   la   acción   de  tutela      de     la     referencia.   

5.2. Las   pretensiones   requeridas   en   el  amparo  de  tutela  fueron  satisfechas:    se    demostró    que  a  1º de agosto de 2008,  fecha en  que   se   efectuó   el   traslado  excepcional  a  prevención  de  afiliados  de la EPS del Instituto del Seguro Social a la NUEVA  EPS  S.A.,  la        agenciada        ya       aparecía       activa   como   cotizante   pensionada  del   ISS. Al cesar la vulneración de los derechos fundamentales para cuya  protección  se  instauró  la  acción  por configuración de un hecho superado  27,      no     procede     impartir     órdenes     para     su  protección.   

5.3.  La   Sala  de  Revisión  pone  de  presente  que  la  acción  de  tutela  negada  por  el juzgado de instancia era  procedente  para  proteger los derechos de petición y a la salud por conexidad,  con  la seguridad social de la agenciada. Quedó demostrado que para el fallo de  primera  instancia  -11  de  diciembre  de 2006-, la entidad demandada no había  resuelto  la  solicitud  de  reconocimiento de la sustitución pensional, pese a  que  los  términos legales habían  vencido hacía más seis (6) meses y a  encontrarse  desprotegida.  En  efecto, al liquidarse  la EPS del ISS, como  consecuencia  de  la  revocación  de  la  autorización  de funcionamiento para  operar  como  entidad  promotora  de  salud – confirmada por la Superintendencia  Nacional  de  Salud  por Resolución de 26 de marzo de 2007 -, era indispensable  que  el  ISS/Pensiones  le  reconociera   la calidad de sustituta pensional  para  que  pudiera ser trasladada a prevención a la NUEVA EPS S.A., y estuviese  obligada a prestarle los servicios de seguridad social en salud.   

5.4.  Se revocará la sentencia apelada   para,  en  su  lugar,  declarar  que  existió la vulneración a los derechos de  petición  y  a  la  salud en conexidad con la seguridad social de la agenciada.  Además,     se    adicionará    para   prevenir   al   ISS   –Pensiones,   SECCIONAL   ATLÁNTICO  –,  para que se abstenga  de  volver a incurrir en los hechos que originaron la violación de los derechos  de  petición  y  a  la  salud  por  conexidad  con  la  seguridad  social de la  agenciada.   

III. DECISION.   

En  mérito de lo expuesto, la Sala Quinta de  Revisión  de  la  Corte  Constitucional,  administrando  justicia en nombre del  pueblo y por mandato de la Constitución,   

         

RESUELVE:  

PRIMERO. REVÓCASE la  sentencia  proferida  por  el Juez Penal de Circuito de  Barranquilla el 11  de  diciembre  de  2006 que denegó por improcedente la acción de tutela.   En  su  lugar,  DECLÁRASE que el ISS –SECCIONAL  ATLÁNTICO  violó los derechos de petición  y a la  salud y la seguridad social de la agenciada.   

SEGUNDO. DECLÁRASE  que,  por  configurarse  un  hecho  superado,  en lo que a los  derechos de  petición   y  a  la  salud  y  la  seguridad social se refiere, no procede  impartir órdenes para su protección.   

TERCERO.  PREVÉNGASE    al  Gerente    del    ISS    Pensiones    –Seccional  Atlántico  para  que se  abstenga   de   incurrir   en   las  omisiones  que,  como     en    el    caso    presente,   causaron  la  violación  de  los  derechos constitucionales.   

CUARTO.            Por Secretaría General, líbrese  la  comunicación  a  que se refiere el artículo 36 del Decreto 2591 de  1991.   

MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO  

Magistrado Ponente  

MARCO GERARDO MONROY CABRA  

Magistrado  

NILSON PINILLA PINILLA  

Magistrado  

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ  

Secretaria General  

    

1   Fl. 3 vto.   

2           Hospitalizada   a   través   del   servicio   de  Urgencias  en  la  Fundación       Hospital      Universitario      Metropolitano, para la fecha en que interpuso la acción.   

3  Febrero de 2006   

4 Fls.  16 y 17-   

5  Fl. 11 Cdno. Pal.   

6 Fl 16  ídem.   

7  ídem   

8       ídem   

9    Son  sus  accionistas,  las  Cajas  de  Compensación  Familiar  COLSUBSIDIO, CAFAM, COMPENSAR, COMFENALCO ANTIOQUIA , COMFENALCO VALLE  Y  COMFANDI;  y  la PREVISORA VIDA S.A., empresa industrial y comercial del  Estado  del  orden nacional, la cual entró a formar parte de sus accionistas en  el mes de abril del año 2007.   

10  Fl.26   

11  Fl.30   

12   Corte  Constitucional.  Sentencia  T-377  del  3  de  abril  de  2000  (M.P.  Alejandro  Martínez Caballero).   

13   (marzo  24)  “por  el cual se  establece  el  régimen jurídico y financiero de las sociedades que administren  fondos        de       pensiones,”  expedido por el Presidente de la  República  en  ejercicio  de  las  facultades extraordinarias conferidas por el  numeral  8 del artículo 139 de la Ley 100 de 1993. Artículo 19º.- El Gobierno  Nacional  establecerá  los plazos y procedimientos para que las administradoras  decidan  acerca  de  las  solicitudes  relacionadas  con  pensiones  por  vejez,  invalidez  y sobrevivencia, sin que en ningún caso puedan exceder de cuatro (4)  meses.  Así  mismo,  el  gobierno  establecerá  el  plazo  dentro del cual las  administradoras  deberán poner a disposición del solicitante el saldo total de  su  cuenta  individual  de  ahorro  pensional, trasladándolo, junto con el bono  pensional  y  las  sumas  abonadas  por  las  aseguradoras, si a ellos ha habido  lugar,  a la entidad aseguradora o administradora escogida por el pensionado. Si  el  solicitante  hubiere  optado  por  encomendar  a  la misma administradora el  manejo  del  retiro  programado,  no será necesario efectuar traslado alguno de  recursos,  pero  deberán  efectuarse  las  correspondientes  modificaciones  en  cuanto al concepto de los recursos administrados.”   

14   “Por  medio  de  la  cual  se  dictan  medidas  tendientes a mejorar las condiciones de vida de los pensionados  y  se  dictan  otras  disposiciones.” Diario Oficial No. 44.614 de 2001 (14 de  noviembre).   

15   Corte  Constitucional.  Sentencias  T-170  del  24  de  febrero  de  2000 (M.P. Alfredo  Beltrán  Sierra)  y  T-01  del  16  de enero de 2003 (M.P. Marco Gerardo Monroy  Cabra).   

16            Corte  Constitucional.  Sentencia SU-975 del 23 de octubre de 2003  (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa).   

17  Sobre  este  punto  pueden  consultarse  las sentencias T-304 del 10 de abril de  2003  (M.P.  Marco  Gerardo  Monroy Cabra) y T-273 del 23 de marzo de 2004 (M.P.  Jaime Araujo Rentería).   

18  Sentencias  T-1170  del  4 de diciembre de 2003 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra) y  T-182 del 3 de marzo de 2004 (M.P. Rodrigo Escobar Gil).   

19  .  Corte Constitucional.  Sentencia SU-975 de 2003, ya citada.   

20.  Corte  Constitucional.  Sentencias  C-002  del 20 de  enero  de  1999  (M.P.  Antonio Barrera Carbonell), C-1176 del 8 de noviembre de  2001  (M.P.  Marco  Gerardo Monroy Cabra) y T-813 del 3 de octubre de 2002 (M.P.  Alfredo  Beltrán  Sierra).  Sobre  el  carácter  fundamental  del derecho a la  pensión  de  sobrevivientes  se  puede  consultar  la Sentencia T-304 del 10 de  abril de 2003 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra)..   

21            Corte  Constitucional.  Sentencia  T-401  del  22 de abril de 2004  (M.P. Rodrigo Escobar Gil).   

22  Ver  T-1207/03  M.P.  Manuel  José  Cepeda E.  En esta sentencia, la Corte  Constitucional   se  refirió  a  la  protección  del derecho de petición  invocado  por   una  materna, quien solicitó a la E.P.S. de su cónyuge la  afiliación,  sin  obtener  respuesta oportuna.  No obstante, el amparo fue  negado   en  la  medida  en  que  la  entidad  accionada  aportó  copia  de  la  respuesta    enviada   a   la   solicitante.  Ver  también  T-957/04  M.P.  Manuel      José    Cepeda    E.     T.    108/06    Jaime    Araújo  Rentería   

23 T-  069/97 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz   

24  Sentencia  T-519  de 1992, Magistrado Ponente José Gregorio Hernández Galindo.  Cfr.  reiteración.,  entre  muchas otras, en las sentencias  T-100 de 1995  M.P.,   Vladimiro   Naranjo  Mesa;  T-201  de  2004  M.P.,  Clara  Inés  Vargas  Hernández; T-325 de 2004 Eduardo Montealegre Lynett.   

25  M.P.    Alvaro   Tafur   Galvis.    En   esta   oportunidad  la  Corte  Constitucional  decidió  la  acción de tutela instaurada por unas personas que  consideraron  afectados sus derechos fundamentales con una campaña publicitaria  adelantada   por   las   Fuerzas  Militares,  la  cual  había  sido  suspendida  previamente  por  la  señora  Ministra  de  Defensa.  Ver  en el mismo sentido,  T-272/06 M.P.  Clara Inés Vargas Hernández   

26  Fl. 26   

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