T-915-09

Tutelas 2009

    Sentencia  T-915/09   

DERECHOS   DE   LOS   NIÑOS   DE   HOGAR  COMUNITARIO-Vulneración  por  suspenderse al inmueble  que   ocupan,   el   servicio   de   agua   potable  por  incumplimiento  en  el  pago   

DERECHOS     DEL     NIÑO-Acceso   al   agua   potable  como  derecho  fundamental  pero  sin  fomentarse la cultura del no pago   

ACCION      DE     TUTELA-Hecho    superado    ya    que    el    servicio    de   agua   fue  restablecido   

Referencia: expediente T-2344512.  

Acción  de  tutela  instaurada  por  Rolfy  Flórez   a  favor de niños usuarios del “Hogar  Comunitario   Pequeñines”   de   Cali,  contra  la  Alcaldía de esa ciudad y Empresas Municipales (EMCALI) .   

Procedencia:   Juzgado   Veintisiete  Civil  Municipal de Cali.   

Magistrado Ponente:  

Dr. NILSON PINILLA PINILLA.  

Bogotá, D. C., nueve (9) de diciembre de dos  mil nueve (2009).   

La  Sala  Séptima  de Revisión de la Corte  Constitucional,  integrada  por  los  Magistrados  Nilson Pinilla Pinilla, Jorge  Iván  Palacio  Palacio  y  Humberto  Antonio  Sierra Porto, en ejercicio de sus  competencias constitucionales y legales ha proferido la siguiente   

SENTENCIA  

en  la  revisión del fallo proferido por el  Juzgado  Veintisiete  Civil  Municipal  de  Cali, dentro de la acción de tutela  instaurada  por  Rolfy  Flórez,  a  favor  de  niños usuarios del “Hogar   Comunitario  Pequeñines”  de  Cali,  contra  las  Empresas  Municipales  (EMCALI)  y la Alcaldía de esa misma  ciudad.   

El   expediente   llegó   a   la   Corte  Constitucional  por  remisión  que  hizo  el  mencionado  despacho judicial, en  virtud  de  lo ordenado por el artículo 31 del Decreto 2591 de 1991. La Sala de  Selección  Nº  8  de la Corte, en septiembre 7 de 2009, eligió el asunto  de la referencia para su revisión.   

I. ANTECEDENTES.  

El  señor  Rolfy  Flórez, secretario de la  Fundación  “Buscando  un Mejor Vivir”  instauró  acción  de tutela en mayo 18 de 2009, actuando a favor  del  “Hogar  Comunitario  Pequeñines”,  aduciendo  vulneración  de  los  derechos  de  los niños que se  benefician   de   dicho   Hogar,   por   los  hechos  que  a  continuación  son  resumidos.   

     

A. Hechos y  relato contenido en la demanda.     

    

1. El actor indicó que por petición  de  “las  madres  comunitarias Alba Marina Orejuela,  Nancy  Fabiola  Cortés  y  María  Nimia  Mancilla”,  acudió   a   la   acción   de   tutela  en  representación  del  “Hogar            Comunitario           Pequeñines”.     

    

1. Señaló  que  en  el  lugar donde  funciona  dicho  Hogar  infantil,  ocasionalmente  se reúne la Junta de Acción  Comunal  del  barrio Simón Bolívar, a la cual el Hogar entrega mensualmente un  aporte  para  efectuar  los pagos de los servicios públicos esenciales, que sin  embargo     no     se    han    cancelado    y    se    adeuda    $3’650.373 a EMCALI.     

    

1. Agregó que por tal deuda la empresa  de  servicios  públicos  suspendió el servicio de agua potable, ocasionando un  perjuicio     grave     para    “60    niños    y  niñas”  (f. 4 cd. inicial.) del Hogar y del comedor  comunitario.     

    

1. Solicitó   se   “legalice  el  recibo,  de  los  servicios básicos, con una cuota  moderada   para   el   servicio  de  los  menores  y  del  hogar  comunitario”  y   requirió  “con  suma  urgencia   el   restablecimiento   de   los  servicios  públicos”  (f. 2 ib.).     

B.  Documentos  relevantes  cuya  copia obra  dentro del expediente.   

    

1. Escrito que tres madres comunitarias  del  “Hogar  Comunitario Pequeñines” dirigieron  a  la Fundación “Buscando un  Mejor   Vivir”,   en   solicitud   de   ayuda  para  “la  atención  de 60 niños y niñas que asisten al  hogar  comunitario”,  detallando las necesidades así  (f. 4 ib.):     

    

* “El  pago  de  servicios  públicos, ya que Emcali nos sugiere estar al día para ayudarnos con  una tarifa especial para el pago de los mismos.     

    

    

* Reparación locativa  en    techos,   pasamos   de   las   gradas,   batería   sanitaria   para   los  niños.”     

    

1. Certificado   emitido   por  la  Coordinadora  del  Instituto  Colombiano  de  Bienestar  Familiar,  Centro Zonal  Nororiental  en  enero 27 de 2009, que señala que las madres comunitarias Nancy  Fabiola   Cortés,   María   Nimia  Mansilla  y  Alba  Marina  Orejuela  están  “vinculadas   actualmente   con   la   Cooperativa  Multiactiva  de  Madres Comunitarias del Valle -COOMACOVALLE- en la modalidad de  hogar  grupal.  Esta  cooperativa  es  contratista del ICBF regional Valle desde  hace  dos  años”  (f.  5  ib.).  Adicionó  que  el  servicio  se  está prestando en la caseta comunal ubicada en la Calle 27 N° 17  B   –  02,  barrio  Simón  Bolívar de Cali.     

     

3.  Factura  de servicios públicos expedida  por  las  Empresas  Municipales  de Cali (EMCALI) en enero de 2009, donde consta  que    el    inmueble    ubicado    en   la   calle   27   N°   17B–02 adeuda 7 cuentas vencidas, por valor  total           de           $3’650.373.   

C.  Respuesta  de  la  empresa  de servicios  públicos EMCALI.   

Mediante escrito de mayo 27 de 2009, la Jefe  del  Departamento de Cartera de esa empresa aseveró que los servicios públicos  domiciliarios,  contemplados en el “capítulo V de la  Constitución  Política  de Colombia”, como derechos  “de   tercera  generación  y  no  los  de  primera  generación,   los   cuales   tutelan   los   derechos   fundamentales   de  las  personas”      (sic,      f.      37      ib.).  Agregó:         

“A lo anterior se suma lo establecido en el  artículo  141  del  Estatuto  de  Servicios  Públicos  Domiciliarios,  el cual  establece  las  reglas  claras  para el cumplimiento del Contrato de Condiciones  Uniformes  por  un  período  de  dos  o  más  meses, o en forma repetida, o en  materia  que  afecte  gravemente a la empresa o terceros. Por ello, permite a la  empresa  tener por resuelto el contrato por incumplimiento en el pago y por ello  procedió la empresa a ordenar la suspensión del servicio.   

La  Ley  142/94  Ley  de Servicios Públicos  Domiciliarios,   en   su   art.   99.9   que   a  la  letra  dice:  ‘en  consecuencia  y  con  el  fin  de  cumplir   cabalmente   con   los   principios   de  solidaridad  y  retribución  no existirá exoneración en  el  pago  de  los servicios de que trata esta ley para ninguna persona natural o  jurídica.’  (subrayado  fuera de contexto)   

En  consecuencia,  EMCALI  EICE ESP no puede  ordenar  la  reconexión  del  servicio  de acueducto, puesto que incurriría en  violación   a  lo  establecido  en  la  Constitución  (Art.  369  ‘deberes  de  los  usuarios’)  en  la Ley de Servicios Públicos y  demás normas concordantes.”   

                              

Finalizó  proponiendo,  por  “intermedio  de  la  señora  Juez”, un  acuerdo de pago con el suscriptor, para sanear su deuda.   

D.   Respuesta   de   la   Alcaldía   de  Cali.   

En  junio  1°  de  2009,  la  Secretaria de  Desarrollo  Territorial  y Bienestar Social de Cali señaló que la Alcaldía de  esa   ciudad   “no   ha   vulnerado   el  artículo  44     de  la  Constitución  Política  de  Colombia,  y  el  17   de   la   Ley   1098  de  2006. ya que el artículo 96 de la Constitución Política no se  adecua  a lo pretendido por la parte actora”, citando  las siguientes razones (está resaltado en el original):   

“De   conformidad   a   la  Ley  743 de 2002 por la cual se desarrolla  el  artículo 38 de la Constitución Política de Colombia en lo referente a los  organismos  de  acción  comunal,  nos  establece  los  Principios Rectores y el  Objeto   de   las   Juntas   de   Acción   Comunal,   y   en   su  artículo  8  que  las  juntas de Acción  comunal   son   organización   cívica,   social  y  comunitaria…,  de naturaleza solidaria, con personería jurídica y patrimonio  y   en   el  artículo  18,  la  citada  Ley  expresa:  ‘ESTATUTOS. De acuerdo con  los  conceptos,  objetivos,  principios  y  fundamentos  del  desarrollo  de  la  comunidad   establecidos   en   la   presente   ley,   y  con  las  necesidades  de la comunidad, los  organismos  de  acción comunal de primero, segundo, tercero y  cuarto grado se darán libremente sus propios estatutos.   

La ley 743 de 2002,  en   su   artículo   70   establece:   ‘Los  organismos  de  acción  comunal  podrán  construir  empresas  o  proyectos rentables con el fin de financiar sus  programas   en   beneficio   de   la   comunidad.  La  representación  legal  de  los  organismos  comunales  estará  a  cargo  de su  Presidente,              (…)’.”  (fs. 50 y 51 ib.).   

Añadió que “las  insalubridades  a  que  eventualmente  se pueden ver avocados los niños que son  objeto  de los servicios que presta la fundación HOGAR COMUNITARIO PEQUEÑINES,  la   misma   puede   ser  suplida  por  esta  entidad,  trasladándose  de  sede  inmediatamente   ya   que  priman  los  derechos  de  los  niños” (f. 52 ib).   

Finalizó     pidiendo     despachar  desfavorablemente  las  pretensiones  invocadas  por  el  actor,  y  agregó que  “las  pretensiones  del  demandante  se  encuentran  infundadas  e  igualmente  están viciadas de ser improcedentes, debido a que no  se  ha  vulnerado  por  esta  Dependencia  el  artículo  44 de la Constitución  Política  de Colombia y 17 de la Ley 1098 de 2006, ya  que  en  principio  le  corresponde  el responder por la integridad física y la  salud  de  los niños a la fundación HOGAR COMUNITARIO PEQUEÑINES, sin que sea  de  recibo que eventualmente se encuentren unos niños en unas instalaciones sin  servicios  públicos”  (fs.  52 y 53 ib.).   

     

E. Sentencia única de instancia.  

Mediante providencia de junio 3 de 2009, que  no  fue  impugnada,  el  Juzgado  Veintisiete  Civil  Municipal de Cali negó la  tutela,    al    estimar    que    el    señor   Rolfy   Flórez   “afirma   ser   el   secretario   de  la  Fundación  ‘Buscando  un  Mejor  Vivir’   pero   no   acredita  actuar  como  apoderado   del   Hogar   Infantil   ‘Pequeñines’,  pues  no  demuestra  su  calidad  de  abogado,  ni  aporta  poder para actuar en  representación  de  éste;  tampoco  manifiesta actuar como agente oficioso del  mismo,  por  lo  que  no  es  claro   para  este  despacho, la razón de su  actuación dentro de la presente tutela.”   

Así  mismo,  refiriéndose  a  la  agencia  oficiosa  señaló  que  “para que una persona pueda  actuar  como  agente oficioso, se requiere que el titular de los derechos que se  encuentran  vulnerados  o amenazados, no se encuentre en condiciones de promover  su  propia  defensa  y  de  acuerdo a lo manifestado por el accionante, el Hogar  Infantil  está dirigido por tres madres comunitarias quienes son las encargadas  de  todo  lo  relacionado  con  el  manejo de esa institución. Se puede deducir  entonces,  que  las directoras del establecimiento se encuentran en uso pleno de  sus  facultades  por  lo  que  no  existe  justificación  para  que  no actúen  directamente  en  la  presente acción de tutela” (f.  65 ib.).   

De esa manera concluyó negando “por  improcedente” la acción, ya que  el  señor  Rolfy Flórez “carece de legitimación en  la  causa  por  activa,  para invocar de manera directa, la vulneración de unos  derechos   fundamentales   de   los   cuales   no   es  titular”  (f. 66 ib.).   

F.   Actuación   cumplida   en   sede  de  revisión.   

Se recibió oficio N° 873 de noviembre 11 de  2009,  enviado  vía  fax por la Jefe del Departamento de Cartera de EMCALI EICE  ESP,  informando  el restablecimiento del servicio en julio 22 de 2009, mediante  “acta Número NA 1028267”  (f. 8 cd. Corte).   

II.    CONSIDERACIONES   DE   LA   CORTE  CONSTITUCIONAL   

Primera. Competencia.  

Esta  Corte  es  competente para decidir, en  Sala  de  Revisión, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 86 y 241,  numeral   9°,   de   la   Constitución,   y  31  a  36  del  Decreto  2591  de  1991.   

Segunda.    El    asunto    objeto    de  decisión.   

Corresponde a esta Sala establecer si es del  caso  tutelar  derechos  fundamentales  de niños beneficiarios del “Hogar    Comunitario   Pequeñines”,  reclamados  por  una tercera persona como conculcados por la Alcaldía de Cali y  EMCALI,  al  suspenderle al inmueble que ocupan el servicio de agua potable, por  incumplimiento en el pago.   

Es  de  observar que cursando el trámite en  esta  Corte,  se  recibió  informe  y  acta  de  EMCALI, dando a conocer que el  servicio de agua potable fue restablecido en el referido inmueble.   

Ante  la decisión del Juzgado de instancia,  debe  analizarse  primero  si  el  demandante  estaba  legitimado para incoar la  acción  de  tutela a favor de niños; después se establecerá si el suministro  de  agua potable constituye un derecho de carácter fundamental, particularmente  estando   niños   entre   los  usuarios;  finalmente,  será  estudiada  si  la  pretensión  del  demandante efectivamente se encuentra cumplida y, de ser así,  se configura un hecho superado.   

Tercera.   Legitimación   por   activa.   

La  Constitución  Política  estipula en el  inciso  primero  del  artículo  86:  “Toda  persona  tendrá  acción  de  tutela  para  reclamar  ante los jueces, en todo momento y  lugar,  mediante  un  procedimiento  preferente  y  sumario, por sí misma o por  quien   actúe   a   su   nombre,  la  protección  inmediata  de  sus  derechos  constitucionales  fundamentales,  cuando quiera que éstos resulten vulnerados o  amenazados   por   la   acción   o   la   omisión   de   cualquier   autoridad  pública.”   

De  igual  manera,  el  Decreto 2591 de 1991  señala,  en  su  artículo  10: “También se pueden  agenciar   derechos  ajenos  cuando  el  titular  de  los  mismos  no  esté  en  condiciones       de       promover      su      propia      defensa.   Cuando  tal  circunstancia  ocurra,  deberá manifestarse en la solicitud.”   

De las disposiciones citadas se desprende la  posibilidad  de  actuar  como  agente oficioso en casos donde el representado se  encuentre  en  estado  de  indefensión,  que le haga imposible asumir su propia  defensa;  de  esa  manera, cualquier persona podrá actuar como agente oficioso,  bajo  el  cumplimiento  de algunos requisitos. Al respecto en sentencia T-648 de  julio 1° de 2008, M. P. Clara Inés Vargas Hernández se precisó:   

“…  la presentación de la solicitud de  amparo  a través de agente oficioso, tiene lugar cuando: (i) el agente oficioso  manifiesta  actuar  en  tal  sentido; y, (ii) de los hechos y circunstancias que  fundamentan  la acción, se infiere que el titular de los derechos fundamentales  presuntamente  conculcados  se  encuentra  en circunstancias físicas o mentales  que   le   impiden   su   interposición   directa1.”   

La  Corte  ha  señalado, respecto al primer  requisito,  que  en  razón  del  carácter  sumario e informal de la acción de  tutela,  la  exigencia  de  declarar  de  manera  expresa  la  calidad de agente  oficioso,  en ocasiones llega a convertirse en inane formalidad excesiva, frente  al  lance  en  que pueda estar un derecho de carácter fundamental, bastando con  que  se  infiera del contenido de la demanda que quien está actuando lo hace en  esa calidad.2   

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/T-595-09.htm – _ftn4#_ftn4

En  relación  con  el  segundo  aspecto, la  incapacidad  a  la  que  se  hace  referencia  se sobrentiende tratándose de un  niño,   al   igual   que   de   un   incapaz  físico  o  psíquico3.   

Así,  frente  a  la  agencia  oficiosa  a  favor  de menores de edad, esta Corte ha denotado que  no   es  pertinente  imponer  al  agente  oficioso  la  carga  de  demostrar  la  indefensión,  atribuida como está por la Constitución, no solo a la familia y  al   Estado,   sino   también   a   la   sociedad4,    la    obligación    de  protegerlos  y,  por  ende,  de  actuar  en  su  beneficio,  presumiéndose  tal  indefensión  y  sin  importar  si  la  manifestación  se  realizó  de  manera  expresa5   

.  

Al  respecto,  la  Corte  Constitucional  en  sentencia  T-494  de  mayo  13  de  2005, M.  P.  Rodrigo Escobar Gil, resolvió un caso en el que se invocaba  la  falta  de  legitimación  de  un  Defensor  de  Familia  (ICBF),  que había  instaurado  acción  de  tutela en representación de dos menores. Se sostuvo en  esa  oportunidad  que  el  artículo  44  superior, segundo inciso, resolvía el  debate;   expresamente  señaló  que  “la  sociedad  representada  por  cualquier  persona  puede  iniciar acciones de defensa de los  derechos  de  los niños, sólo y en cuanto sea absolutamente indispensable para  velar por su debida protección…”.   

De esa manera, convertir unas formalidades en  inflexibles  cuando  terceros  deban  actuar  para  la  protección  de derechos  fundamentales  de  menores  de  edad,  resulta excesivo y en contra de la propia  preceptiva  constitucional,  no  solo en cuanto a la prevalencia de los derechos  de  los  niños,  sino en la del derecho sustancial sobre las ritualidades (art.  228 Const.).   

La prestación del servicio público de agua  potable   en  un  Estado  Social  de  Derecho,  se  constituye  en  un  elemento  indispensable  para  la  supervivencia  y  la  calidad  de  vida, situación que  resulta  particularmente realzada si entre los usuarios hay población infantil,  encontrándose  el  Estado  obligado  a procurar su suministro permanente, en la  cantidad  básica, sea directamente o a través de las  entidades   prestadoras   de   servicios  públicos,  independientemente  del  carácter  público  o  privado  de éstas.6   

A todo niño, cuyos derechos está acreditado  que  prevalecen  sobre los de los demás, debe garantizársele aseo y suficiente  alimentación  sana,  magnificándose  su  derecho  al  agua  en  las cantidades  requeridas.  Así  lo  establece  la Convención sobre  los Derechos del Niño, cuyo artículo 24 numeral 2 estatuye:   

“Los  Estados  Partes  asegurarán  la  plena  aplicación  de  este  derecho  y,  en  particular,  adoptarán  las  medidas apropiadas para: (…) c)  Combatir  las  enfermedades  y  la  malnutrición  en  el  marco de la atención  primaria  de  la  salud  mediante,  entre  otras  cosas,  la  aplicación  de la  tecnología  disponible y el suministro de alimentos nutritivos adecuados y agua  potable  salubre,  teniendo  en  cuenta los peligros y riesgos de contaminación  del medio ambiente; (…).”   

Claro  está  que  no  puede  fomentarse la  subcultura  del  no pago y que a las empresas prestadoras de servicios públicos  domiciliarios   también  les  asiste  el  derecho  a  que  les  sea  retribuido  justamente  el  valor del bien dispensado, estando facultadas para suspender los  servicios  al  usuario  frente  al  incumplimiento  de éste en sus obligaciones  contractuales,  facultad  que,  como se indica en la misma providencia que acaba  de  ser citada, no puede asumirse como absoluta, debiendo mediar un análisis de  legitimidad  en  la  suspensión,  atendidas las causas del incumplimiento en el  pago  y  los  perjuicios  de  superior  magnitud constitucional que se arriesgue  ocasionar.   

De lo anterior se concluye que las empresas  prestadoras   de  servicios  públicos  domiciliarios  deben  procurar  que  los  esenciales,  como  el  agua  potable,  lleguen  a los usuarios en las cantidades  necesarias,  más  aún a los lugares donde se encuentren menores de edad, tales  como   guarderías,   jardines   infantiles,   centro  educativos,  fundaciones,  albergues  y  demás  establecimientos  donde suelan acudir o permanecer niños,  bajo  el  marco de un análisis de legitimidad en la suspensión, que pondere la  afectación sufrida en caso de suspensión.   

Quinta.  Hecho  superado.  Reiteración  de  jurisprudencia.   

La acción de tutela ha sido instituida como  un  instrumento  preferente  y  sumario,  dirigido  a la protección de derechos  fundamentales  que  sean   violentados  o amenazados de una manera actual e  inminente;  pero,  como  esta  corporación ha precisado, existen eventos en los  que  la  amenaza al derecho fundamental generadora de la reclamación desaparece  en  el  trascurso de la acción, de suerte que el instrumento pierde efectividad  y no procede ordenar que se realice lo que ya está efectuado.   

Reiterando pronunciamientos respecto al hecho  superado,        se       puede       recordar7   

:  

“…  si en el trámite de una determinada  acción  de  tutela, sobrevienen hechos que demuestran que la vulneración a los  derechos  fundamentales  ha  cesado  o  se  ha  consumado  en  forma tal que sea  imposible  restablecer  al  solicitante  en  el  goce  efectivo  de  su  derecho  conculcado,  la  acción  pierde  eficacia  y  razón  de ser, al extinguirse el  objeto  jurídico  sobre  el  cual  se  pretendía,  resultando inocua cualquier  decisión al respecto.   

Lo   importante,  entonces,  para  que  se  establezca  la  existencia  de  un hecho superado es que emerja un acto o suceso  que  conlleve el cese de la vulneración a los derechos fundamentales del actor;  quiere  significar  lo anterior, que cualquier otra pretensión propuesta por el  demandante,  que  tuviera  que  ver directamente con la zanjada conculcación de  sus   derechos   fundamentales,   no   puede   ya   resolverse   por   la   vía  constitucional.   

En  un principio, la Corte consideró que en  aquellos  procesos  de  tutela  en los que se presentaba un hecho superado, dado  que  la  situación  u  omisión  acusada  de  vulnerar  o  amenazar  un derecho  fundamental  había desaparecido, se debía declarar la improcedencia de tutela,  puesto  que  la  orden  que  podría  impartir  el  juez de tutela caería en el  vacío.  En  otras ocasiones, estimó pertinente confirmar los fallos de tutela,  con  base  en  el  mismo  argumento  acerca  de  la carencia actual de objeto, o  simplemente se abstuvo de pronunciarse de fondo.   

En  la  actualidad se acepta que en aquellos  casos  en  los  que  se observe carencia de objeto de la acción de tutela y sea  evidente  que la tutela debía haber sido decidida en un sentido diferente, debe  definir  si  confirma  o  revoca, con la anotación de que no se pronunciará de  fondo  y  no  impartirá  órdenes  para  indicar  un  remedio judicial sobre el  problema jurídico.”   

Sexta. Caso concreto.  

6.1 La acción de tutela objeto de revisión,  fue  instaurada  por  el  señor  Rolfy  Flórez,  secretario  de  la Fundación  “Buscando     un    Mejor    Vivir”,  a  la  cual  se  dirigieron  tres  madres  comunitarias (f. 4 cd.  inicial)    vinculadas    al   “Hogar   Comunitario  Pequeñines”, pidiendo ayuda para “la atención de  60 niños y niñas que asisten a dicho Hogar.”   

Tal  ayuda se particularizó en la necesidad  de  que  la Alcaldía de Cali y EMCALI se comidieran a restablecer el suministro  de  agua  potable  que,  por  falta  de pago, le había sido cortado al inmueble  ocupado  por  el  mencionado  Hogar,  con  el  consiguiente  perjuicio  para los  niños.   

6.2  Los  representantes  de  las  entidades  accionadas  solicitaron no tutelar los derechos invocados en la demanda, bajo el  entendido de que no se ha violado ningún derecho fundamental.   

6.3 El Juzgado 27 Civil Municipal de Cali, en  sentencia   no   impugnada   de   junio   3   de   2009,  decidió  “negar  por  improcedente”  el  amparo  pedido,  al estimar que el actor no acreditó “actuar  como  apoderado  del  Hogar  Infantil  ‘Pequeñines’,  pues  no  demuestra  su  calidad  de  abogado,  ni  aporta  poder para actuar en  representación  de  éste;  tampoco  manifiesta actuar como agente oficioso del  mismo”.       Por      tanto,      “carece  de  legitimación en la causa por activa, para invocar de  manera  directa, la vulneración de unos derechos fundamentales de los cuales no  es titular” (fs. 65 y 66 ib.).   

Teniendo   en   cuenta  lo  referido  con  antelación,   al   igual  que  los  precedentes  constitucionales  ya  citados,  referentes  a la agencia oficiosa y a los derechos prevalecientes de los niños,  para  el caso el acceso al agua potable, se observa que tal providencia debe ser  revocada,  pues  el  despacho  judicial  encargado de definir la situación bajo  estudio  desconoció  que las exigencias para que un tercero actúe en beneficio  de  menores  de  edad  son  menos estrictas y que “la  sociedad  representada  por  cualquier persona puede iniciar acciones de defensa  de   los   derechos   de  los  niños,  sólo  y  en  cuanto  sea  absolutamente  indispensable   para   velar   por   su   debida   protección”   (T-494  de  mayo  13 de 2005, M. P. Rodrigo Escobar Gil).   

Así  ocurría  en  el  presente asunto, de  manera  que  ha  debido  el  Juzgado  aceptar  la  representación en pro de los  derechos  de  los niños y adoptar una decisión de fondo para protegerlos, como  plausiblemente  procuraba  quien demandó, de manera que se ordenara restablecer  el  suministro  de   agua  potable,  indispensable  en  la  preparación de  alimentos y para la salubridad.   

Sin   embargo,   como   se   expresó  en  precedencia,  los  derechos  cuya  protección  solicitó  el  actor  carecen de  actualidad  amparable,  pues  quedó demostrada la superación del hecho lesivo,  como  se observa en la comunicación recibida en sede de revisión, en noviembre  12  de 2009, donde EMCALI informó que el servicio de acueducto fue restablecido  en   julio   22   de   2009,   “acta   Número   NA  1028267” (f. 8 cd. Corte).   

Bajo los anteriores supuestos y asumidas las  reglas  delimitadas  frente  a  situaciones  semejantes, concluye la Sala que la  eventual  violación a derechos fundamentales de los niños carece de vigencia y  a  pesar  de  que,  como  ya  se  indicó, deba revocarse la sentencia única de  instancia,  no  resulta pertinente emitir orden alguna, pues lo pretendido ya se  atendió, emergiendo la carencia actual de objeto.   

III.- DECISIÓN  

En mérito de lo expuesto, la Sala Séptima  de  Revisión  de  la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del  pueblo y por mandato de la Constitución,   

RESUELVE  

Primero: REVOCAR el  fallo  proferido  por  el Juzgado Veintisiete Civil Municipal de Cali en junio 3  de  2009,  mediante  el  cual  se decidió “negar por  improcedente”  la tutela incoada por el señor Rolfy  Flórez,  a  favor  de  niños  usuarios  del  “Hogar  Comunitario   Pequeñines”   de  Cali,  contra  las  Empresas Municipales (EMCALI) y la Alcaldía de esa misma ciudad.   

Segundo: DECLARAR la  carencia  actual  de  objeto,  por  haberse superado el hecho que dio lugar a la  interposición de la presente acción de tutela.   

Tercero:   Por  Secretaría  General, LÍBRESE  la  comunicación  a  que  se  refiere  el  artículo  36  del  Decreto  2591 de  1991.   

Notifíquese,  comuníquese,  publíquese e  insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional. Cúmplase.   

NILSON PINILLA PINILLA  

Magistrado  

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO  

Magistrado  

JORGE IVÁN PALACIO PALACIO  

Magistrado  

MARTHA SÁCHICA DE MONCALEANO  

Secretaria General  

    

1″Al  respecto,  ver  entre  otras, las siguientes sentencias: T-623 de 2005, T-693 de  2004,   T-659   de   2004,   T-294   de   2004,   T-452  de  2001  y  SU-706  de  1996.”   

2 T-595  de agosto 28 de 2009, M. P. Jorge Iván Palacio Palacio.   

3 T-595  de 2009.   

4  Artículo    44    Constitución    Política,    inciso    2°:    “La  familia,  la  sociedad  y el Estado tienen la obligación de  asistir  y  proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral  y  el  ejercicio  pleno  de  sus  derechos. Cualquier persona puede exigir de la  autoridad    competente    su    cumplimiento    y    la    sanción    de   los  infractores.”   

5 T-648  de julio 1° de 2008, M. P. Clara Inés Vargas Hernández.   

6 T-546  de agosto 6 de 2009, M. P. María Victoria Calle Correa.   

7  T-  486  de mayo 15 de 2008, M. P. Nilson Pinilla Pinilla. Cfr. T- 442 de junio 2 de  2006,  M. P. Manuel José Cepeda Espinosa y T- 1004 de octubre 15 de 2008, M. P.  Nilson Pinilla Pinilla, entre muchas otras.     

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