{"id":58060,"date":"2024-01-09T14:40:15","date_gmt":"2024-01-09T19:40:15","guid":{"rendered":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/legislacion\/decretos\/?p=58060"},"modified":"2024-01-09T14:40:21","modified_gmt":"2024-01-09T19:40:21","slug":"decreto-2248-de-2023","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/legislacion\/decretos\/2024\/01\/09\/decreto-2248-de-2023\/","title":{"rendered":"DECRETO 2248 DE 2023"},"content":{"rendered":"\n

DECRETO 2248 DE 2023<\/strong><\/p>\n\n\n\n

(Diciembre 22)<\/strong><\/p>\n\n\n\n

“Por medio del cual se adiciona un par\u00e1grafo al art\u00edculo 2.2.2.4.1 del Decreto 1078 de 2015, modificado por el art\u00edculo 1 del Decreto 984 de 2022”<\/em><\/p>\n\n\n\n

EL PRESIDENTE DE LA REP\u00daBLICA DE COLOMBIA<\/strong><\/p>\n\n\n\n

En ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, y en especial de las que le confieren el numeral 11 del art\u00edculo 189 de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica y la Ley 1341 de 2009, y<\/p>\n\n\n\n

CONSIDERANDO<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Que, en virtud del art\u00edculo 333 <\/a>de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, la actividad econ\u00f3mica y la iniciativa privada son libres dentro de los l\u00edmites del bien com\u00fan y la libre competencia econ\u00f3mica es un derecho de todos que supone responsabilidades.<\/p>\n\n\n\n

Que, seg\u00fan lo establecido en el art\u00edculo 334<\/a> de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, el Estado intervendr\u00e1 por mandato de la ley, entre otros, en la prestaci\u00f3n de servicios p\u00fablicos, con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes, la distribuci\u00f3n equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo.<\/p>\n\n\n\n

Que, de conformidad con lo previsto en el art\u00edculo 365<\/a> de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, los servicios p\u00fablicos son inherentes a la funci\u00f3n social del Estado y deben ser prestados de manera eficiente a todos los habitantes del territorio nacional, raz\u00f3n por la cual le corresponde al Estado su regulaci\u00f3n, control y vigilancia, en procura de garantizar el mejoramiento continuo relativo a su prestaci\u00f3n y la satisfacci\u00f3n del inter\u00e9s social.<\/p>\n\n\n\n

Que, en virtud del art\u00edculo 189<\/a>, numeral 11<\/a>, de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, corresponde al Presidente de la Rep\u00fablica como Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa “ejercer la potestad reglamentaria, mediante la expedici\u00f3n de los decretos, resoluciones y \u00f3rdenes necesarios para la cumplida ejecuci\u00f3n de las leyes.<\/p>\n\n\n\n

” Que, en virtud del art\u00edculo 75<\/a> de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, el espectro electromagn\u00e9tico es un bien p\u00fablico, inajenable e imprescriptible y, en tal sentido, su uso debe evitar las pr\u00e1cticas monopol\u00edsticas. para lo cual el Estado tiene, no solo la potestad sino tambi\u00e9n el deber, de intervenir. Al respecto, dispone dicho art\u00edculo 75<\/a> que “[e]| espectro electromagn\u00e9tico es un bien p\u00fablico inenajenable e imprescriptible sujeto a la gesti\u00f3n y control del Estado. Se garantiza la igualdad de oportunidades en el acceso a su uso en los t\u00e9rminos que fije la ley. Para garantizar el pluralismo informativo y la competencia, el Estado intervendr\u00e1 por mandato de la ley para evitar las pr\u00e1cticas monopol\u00edsticas en el uso del espectro electromagn\u00e9tico”.<\/p>\n\n\n\n

Que el art\u00edculo 10<\/a> de la Ley 1341<\/a> de 2009, modificado por el art\u00edculo 7<\/a> de la 1978<\/a> de 2019, cataloga la provisi\u00f3n de redes y servicios de telecomunicaciones como un servicio p\u00fablico bajo la titularidad del Estado, siendo el Ministerio de Tecnolog\u00edas de la Informaci\u00f3n y las Telecomunicaciones quien ostenta la competencia para otorgar permisos de uso del espectro radioel\u00e9ctrico a los participantes en los procesos de selecci\u00f3n objetiva que cumplan con los requisitos en la respectiva convocatoria, la cual deber\u00e1 ajustarse a los presupuestos de las Leyes 1341<\/a> de 2009 y 1978<\/a> de 2019, las disposiciones aplicables del Decreto 1078<\/a> de 2015 y, en general, la normativa aplicable a las TIC<\/p>\n\n\n\n

Que el art\u00edculo 17 <\/a>la Ley 1341<\/a> de 2009 consagra dentro de los objetivos del Ministerio de Tecnolog\u00edas de la Informaci\u00f3n y las Comunicaciones el de desarrollar las pol\u00edticas, planes, programas y proyectos del sector de Tecnolog\u00edas de la Informaci\u00f3n y las Comunicaciones, en correspondencia con la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica y la ley, con el fin de promover la inversi\u00f3n y el cierre de la brecha digital, contribuir al desarrollo econ\u00f3mico, social y pol\u00edtico de la Naci\u00f3n, y elevar el bienestar de los colombianos.<\/p>\n\n\n\n

Que, al respecto, la Corte Constitucional se\u00f1al\u00f3, mediante Sentencia C-403 de 2010, que \u201ca “la utilizaci\u00f3n del espectro electromagn\u00e9tico no s\u00f3lo est\u00e1 protegida, sino que la igualdad y la libre competencia est\u00e1n tuteladas por el Estado mediante acciones positivas como la promulgaci\u00f3n de leyes dirigidas a evitar la concentraci\u00f3n de recursos en su explotaci\u00f3n por parte de uno o algunos particulares o las pr\u00e1cticas monopol\u00edsticas. La mayor intervenci\u00f3n Estatal en el acceso al espectro tiene plena justificaci\u00f3n en su car\u00e1cter de recurso limitado y su naturaleza de plataforma fundamental en el desarrollo actividades informativas”.<\/p>\n\n\n\n

Que la Superintendencia de Industria y Comercio, en Concepto de abogac\u00eda de la competencia con Radicado No. 21-235906, consider\u00f3 que los topes son una herramienta \u00fatil para prevenir que algunos operadores tengan una mayor posesi\u00f3n del espectro como recurso escaso, lo que puede afectar la estructura del mercado y el bienestar social, al respecto se\u00f1al\u00f3: “N\u00f3tese que los topes buscan prevenir que algunos operadores puedan tener una mayor posesi\u00f3n del recurso escaso, aspecto que podr\u00eda afectar la estructura de mercado y el bienestar social. Adem\u00e1s, es una herramienta \u00fatil ante una demanda emergente que puede ser satisfecha eficientemente por nuevos proveedores, raz\u00f3n por la que tambi\u00e9n se han utilizado ante grandes requerimientos anticipados de espectro en comparaci\u00f3n con otras necesidades previas en la industria de comunicaciones. Adicionalmente, los topes se han empleado ante la apertura de nuevas bandas de frecuencias, as\u00ed como en otras asignaciones de espectro cuyas bandas cambien geogr\u00e1ficamente. En definitiva, los topes funcionan como un medio que permite que nuevos entrantes obtengan licencias.”<\/p>\n\n\n\n

Que, en consecuencia, la regulaci\u00f3n actual sobre los topes de espectro y la interpretaci\u00f3n que ha emitido la Superintendencia de Industria y Comercio, permiten concluir que los topes de espectro son una herramienta \u00fatil aumentar la competencia en el uso de este recurso – y, en consecuencia, la provisi\u00f3n de servicios telecomunicaciones a usuarios finales – evitando que este, como recurso escaso, se concentre en unos pocos agentes del mercado.<\/p>\n\n\n\n

Que, seg\u00fan el r\u00e9gimen de integraciones empresariales en Colombia previsto en la Ley 1340<\/a> de 2009 y el Decreto 2153<\/a> de 1992, dos empresas que operan bajo un mismo control societario o competitivo no compiten y, por ende, no pueden considerarse como dos agentes independientes en el mercado.<\/p>\n\n\n\n

Que, sobre el control societario, el art\u00edculo 260<\/a> del C\u00f3digo de Comercio, modificado por el art\u00edculo 26<\/a> de la Ley 222<\/a> de 1995 establece que “una sociedad ser\u00e1 subordinada o controlada cuando su poder de decisi\u00f3n se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras personas que ser\u00e1n su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aquella se denominar\u00e1 filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz en cuyo caso se llamar\u00e1 subsidiaria.” Lo anterior se conoce como “control societario”.<\/p>\n\n\n\n

Que la norma mencionada se interpreta a la luz del art\u00edculo 261<\/a> del C\u00f3digo de Comercio, modificado por el art\u00edculo 27<\/a> de la Ley 222<\/a> de 1995, que establece las presunciones de subordinaci\u00f3n o control ejercido por una sociedad, siendo igualmente relevante para su aplicaci\u00f3n lo establecido en el art\u00edculo 28<\/a> del C\u00f3digo de Comercio, aplicable a los grupos empresariales cuando, adem\u00e1s de la existencia de un v\u00ednculo de subordinaci\u00f3n o control en los t\u00e9rminos citados, existe unidad de prop\u00f3sito y direcci\u00f3n entre las actividades desarrolladas por las entidades vinculadas.<\/p>\n\n\n\n

Que, en los t\u00e9rminos del numeral v) del art\u00edculo 260-1 del Estatuto Tributario, “habr\u00e1 subordinaci\u00f3n cuando una misma persona natural o unas mismas personas naturales o jur\u00eddicas, o un mismo veh\u00edculo no societario o unos mismos veh\u00edculos no societarios, conjunta o separadamente, tengan derecho a percibir el cincuenta por ciento de las utilidades de la sociedad subordinada.”. Por virtud de este art\u00edculo, son igualmente criterios de vinculaci\u00f3n los existentes entre las sucursales respecto de sus oficinas principales, las agencias respecto de las sociedades a las que pertenecen, los establecimientos permanentes respecto de la empresa cuya actividad realizan en todo o en parte, as\u00ed como otros casos de vinculaci\u00f3n econ\u00f3mica de conformidad con el numeral 5 del art\u00edculo 260-1 Estatuto Tributario, entre los que se encuentran el uso de consorcios, uniones temporales, cuentas en participaci\u00f3n y otras formas asociativas que no dan origen a personas jur\u00eddicas y dem\u00e1s contratos de colaboraci\u00f3n empresarial. La vinculaci\u00f3n en estos casos se predica de todas las sociedades y veh\u00edculos o entidades no societarias que conforman el grupo, as\u00ed su matriz est\u00e9 domiciliada en el exterior.<\/p>\n\n\n\n

Que, sobre el control competitivo, el numeral 4<\/a> del art\u00edculo 45<\/a> del Decreto Ley 2153<\/a> de 1992 establece que es “la posibilidad de influenciar directa o indirectamente la pol\u00edtica empresarial, la iniciaci\u00f3n de los bienes o derechos esenciales para el desarrollo de la actividad de la empresa.”<\/p>\n\n\n\n

Que los conceptos de control societario y competitivo resultan de plena aplicaci\u00f3n para la determinaci\u00f3n y contabilizaci\u00f3n de los topes m\u00e1ximos del espectro radioel\u00e9ctrico, los cuales deben aplicarse a la luz de la normatividad mencionada.<\/p>\n\n\n\n

Que en aras de preservar la utilidad de los topes de espectro como un mecanismo para aumentar la competencia y prevenir que el espectro, como recurso escaso, se concentre en unos pocos agentes del mercado o en agentes que no sean independientes de los actuales asignatarios del espectro radioel\u00e9ctrico, poniendo en riesgo los objetivos de la regulaci\u00f3n y la pol\u00edtica p\u00fablica sectorial, el Ministerio de Tecnolog\u00edas de la Informaci\u00f3n y las Comunicaciones ha identificado la necesidad y oportunidad de realizar ajustes al esquema de topes m\u00e1ximos de espectro radioel\u00e9ctrico por Proveedor de Redes y Servicios de Telecomunicaciones para uso en servicios m\u00f3viles terrestres (IMT).<\/p>\n\n\n\n

Que, en virtud de lo dispuesto en el art\u00edculo 7<\/a>\u00b0 de la Ley 1340<\/a> de 2009, mediante oficio de fecha 17 de octubre de 2023, con radicado de la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC) n\u00famero 23-464027-00000-0000, el Ministerio de Tecnolog\u00edas de la Informaci\u00f3n y las Comunicaciones remiti\u00f3 a la Superintendencia de Industria y Comercio el proyecto normativo con sus soportes, para efectos de realizar el an\u00e1lisis pertinente en funci\u00f3n de abogac\u00eda de la competencia.<\/p>\n\n\n\n

Que la Superintendencia de Industria y Comercio mediante radicado SIC n\u00famero 23-464027 del 1 de noviembre de 2023 recomend\u00f3 lo siguiente: “El Ministerio a la hora de aplicar la regla propuesta y asumir la tarea de determinar relaciones de control entre PRST deber\u00eda tener en cuenta entre otros: (i) el an\u00e1lisis de su configuraci\u00f3n deba ser realizado caso por caso, (ii) dicho an\u00e1lisis debe estar enfocado en determinar la relaci\u00f3n entre un agente controlante y otro controlado en el ejercicio de su actividad econ\u00f3mica, (iii) no basta el v\u00ednculo jur\u00eddico econ\u00f3mico existente entre los agentes, (iv) el an\u00e1lisis debe tener en cuenta tanto consideraciones legales como f\u00e1cticas y (v) no existen presunciones de control competitivo en el ordenamiento jur\u00eddico colombiano -a diferencia del control societario, el cual prev\u00e9 determinadas presunciones de subordinaci\u00f3n en el art\u00edculo 261<\/a> del C\u00f3digo de Comercio-\u201c As\u00ed mismo se\u00f1al\u00f3 que en relaci\u00f3n con el par\u00e1grafo 3 introducido por el art\u00edculo 1 del proyecto el Ministerio deb\u00eda ponderar, evaluar y decidir cu\u00e1l es el mecanismo de intervenci\u00f3n menos lesivo para los mercados de telecomunicaciones en el contexto especifico de Colombia.<\/p>\n\n\n\n

Que en consideraci\u00f3n a lo anterior este Ministerio tendr\u00e1 en cuenta en el an\u00e1lisis caso a caso, lo se\u00f1alado por esa Superintendencia respecto a qu\u00e9 es de facto una situaci\u00f3n de control y no solo a nivel societario.<\/p>\n\n\n\n

Que de igual forma, respecto a ponderar, evaluar y decidir cu\u00e1l es el mecanismo de intervenci\u00f3n menos lesivo frente a la aplicaci\u00f3n de los topes para figuras asociativas, dado que puede haber diferentes caracter\u00edsticas del mercado en cada proceso de selecci\u00f3n objetiva que este Ministerio pretenda realizar que puedan afectar la toma de decisiones, este Ministerio ha decidido que, en lugar de incluir la norma en un Decreto, se realizar\u00e1 un an\u00e1lisis caso a caso en cada proceso de selecci\u00f3n objetiva, por lo que el par\u00e1grafo 3 no ser\u00e1 incluido.<\/p>\n\n\n\n

Que las normas de que trata el presente Decreto fueron publicadas en la sede electr\u00f3nica del Ministerio de Tecnolog\u00edas de la Informaci\u00f3n y las Comunicaciones entre el 18 y 23 de septiembre con el fin de recibir opiniones, sugerencias o propuestas alternativas por parte de los ciudadanos y grupos de inter\u00e9s.<\/p>\n\n\n\n

En m\u00e9rito de lo expuesto,<\/p>\n\n\n\n

DECRETA<\/strong><\/p>\n\n\n\n

ART\u00cdCULO<\/a> 1. Adicionar un par\u00e1grafo al art\u00edculo 2.2.2.4.1 <\/a>del Decreto 1078<\/a> de 2015.<\/em><\/strong> Adicionar un par\u00e1grafo al art\u00edculo 2.2.2.4.1<\/a> del Decreto 1078<\/a> de 2015, modificado por el art\u00edculo 1 del Decreto 984<\/a> de 2022, el cual quedar\u00e1 as\u00ed:<\/p>\n\n\n\n

PAR\u00c1GRAFO <\/a>2<\/strong>. Para la contabilizaci\u00f3n del tope m\u00e1ximo por Proveedor de Redes y Servicios de Telecomunicaciones para uso del espectro radioel\u00e9ctrico en Servicios M\u00f3viles Terrestres (lMT) se tendr\u00e1 en cuenta el espectro radioel\u00e9ctrico asignado al agente o agentes de mercado sobre los que el Proveedor de Redes y Servicios de Telecomunicaciones ejerza o sea receptor control societario -exclusivo o conjunto-, en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 260 del C\u00f3digo de Comercio, o control competitivo -exclusivo o conjunto-, en los t\u00e9rminos del numeral 4 del art\u00edculo 45 del Decreto Ley 2153 de 1992, o aquella norma que lo modifique, adicione o sustituya, para lo cual se tendr\u00e1n en cuenta los v\u00ednculos econ\u00f3micos y societarios que medien entre estos.<\/em><\/p>\n\n\n\n

Se tendr\u00e1 en cuenta igualmente el espectro radioel\u00e9ctrico asignado a los miembros del grupo empresarial del que el Proveedor de Redes y Servicios de Telecomunicaciones hace parte, independientemente que estos ejerzan o sean receptores de control – societario o competitivo- o no, frente Proveedor de y Servicios de Telecomunicaciones.<\/em><\/p>\n\n\n\n

ART\u00cdCULO<\/a> 2. Vigencia y modificaciones.<\/em><\/strong> El presente Decreto rige a partir de la fecha de su publicaci\u00f3n en el Diario Oficial y adiciona un par\u00e1grafo al art\u00edculo 2.2.2.4.1<\/a> del Decreto 1078<\/a> de 2015.<\/p>\n\n\n\n

PUBL\u00cdQUESE Y C\u00daMPLASE<\/strong><\/p>\n\n\n\n

Dado en Bogot\u00e1 D.C., a los 22 d\u00edas del mes de diciembre de 2023<\/strong><\/p>\n\n\n\n

EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA<\/strong><\/p>\n\n\n\n

(FDO.) GUSTAVO PETRO URREGO<\/strong><\/p>\n\n\n\n

EL MINISTRO DE TECNOLOG\u00cdAS DE LA INFORMACI\u00d3N Y LAS COMUNICACIONES,<\/strong><\/p>\n\n\n\n

OSCAR MAURICIO LIZCANO ARANGO<\/strong><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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