SC2348-2021 (2013-00141-01)_1<\/p>\n
<\/p>\n
\u00c1LVARO FERNANDO GARC\u00cdA RESTREPO <\/p>\n
Magistrado ponente <\/p>\n
SC2348-2021 <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n.\u00b0 66001-31-03-004-2013-00141-01 <\/p>\n
(Aprobado en sesi\u00f3n de sala virtual de once de marzo de dos mil veintiuno) <\/p>\n
Bogot\u00e1, D. C., diecis\u00e9is (16) de junio de dos mil veintiuno (2021).- <\/p>\n
Decide la Corte el recurso de casaci\u00f3n interpuesto por las demandantes ORFA LUCINA OROZCO ZULUAGA, LUZ MARINA ZULUAGA OROZCO, VALERIA y VALENTINA MORALES ZULUAGA, las dos \u00faltimas menores de edad, representadas por su madre, la segunda de las nombradas, frente a la sentencia proferida el 27 de febrero de 2017 por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pereira, Sala Civil – Familia, en el proceso ordinario seguido por ellas contra CAFESALUD E.P.S. S.A., EN LIQUIDACI\u00d3N, y PEDIATRAS ASOCIADOS LIMITADA, al cual fue llamada en garant\u00eda LA PREVISORA COMPA\u00d1\u00cdA DE SEGUROS S.A. <\/p>\n
ANTECEDENTES <\/p>\n
1.1. Declarar a las demandadas \u201csolidariamente responsables de las lesiones, secuelas y da\u00f1os causados a la salud e integridad de la ni\u00f1a Valentina Morales Zuluaga, por el incumplimiento de las obligaciones reglamentarias de la seguridad social, entre otras por negligencia, imprudencia e impericia; lo que finalmente le caus\u00f3 irreversibles lesiones y consecuentemente p\u00e9rdida de capacidad laboral en grado de invalidez total\u201d, as\u00ed como de los perjuicios provocados a las otras accionantes. <\/p>\n
1.2. Condenar a aqu\u00e9llas a pagar a las promotoras del asunto, las siguientes sumas de dinero: <\/p>\n
1.2.1. Por da\u00f1os morales: la equivalente a 500 salarios m\u00ednimos legales mensuales, en favor de Valentina Morales Zuluaga; y a 300 salarios m\u00ednimos legales mensuales, en favor de cada una de las tres restantes actoras. <\/p>\n
1.2.2. Por da\u00f1os a la vida de relaci\u00f3n: el equivalente a 1.000 salarios m\u00ednimos legales mensuales, en favor tanto de Valentina Morales Zuluaga, as\u00ed como de Luz Marina Zuluaga Orozco; y a 300 salarios m\u00ednimos legales mensuales, en favor de cada una de las otras dos convocantes. <\/p>\n
1.2.3. Por \u201cDA\u00d1O BIOL\u00d3GICO O FISIOL\u00d3GICO O A LA SALUD\u201d: el equivalente a 1.000 salarios m\u00ednimos legales mensuales, en favor de Valentina Morales Zuluaga. <\/p>\n
1.2.4. Por lucro cesante: la que corresponda, calculada con base en el salario m\u00ednimo legal mensual vigente para el a\u00f1o 2012 y la expectativa de vida probable, en favor de Valentina Morales Zuluaga, teniendo en cuenta el consolidado y el futuro; y la que resulte, \u201cpor el per\u00edodo comprendido entre la causaci\u00f3n del da\u00f1o y la fecha en que se provea a la madre y la paciente (\u2026) un acompa\u00f1ante (\u2026), a raz\u00f3n de un salario m\u00ednimo mensual\u201d, en favor de Luz Marina Zuluaga Orozco. <\/p>\n
1.2.5. Por da\u00f1o emergente futuro: el \u201cvalor de los salarios y prestaciones que tiene que reconocerse a una persona (…) que acompa\u00f1e a la paciente en sus desplazamientos a partir de un salario m\u00ednimo legal mensual y hasta que las demandadas asuman directamente este rubro o reparaci\u00f3n\u201d; \u201clos pagos realizados y probados\u201d; y el \u201cvalor de los costos educativos especiales\u201d, todo en favor de Luz Marina Zuluaga Orozco. <\/p>\n
1.3. Imponerles el \u201cTRATAMIENTO INTEGRAL\u201d de Valentina Morales Zuluaga, as\u00ed: <\/p>\n
1.3.1. \u201cDeber\u00e1n las demandadas, independientemente de la EPS a la cual se encuentre afiliada la paciente, asumir el costo integral de los tratamientos y terapias que tengan relaci\u00f3n directa, (\u2026), [con] las lesiones y secuelas objeto de la presente reclamaci\u00f3n\u201d, sean \u201cprevisibles e imprevisibles\u201d. <\/p>\n
1.3.2. \u201cDeber\u00e1n asumir las demandadas el costo de la educaci\u00f3n especial que requiera la menor\u201d. <\/p>\n
1.4. Adicionalmente se solicit\u00f3: <\/p>\n
1.4.1. La actualizaci\u00f3n monetaria de todas las condenas, \u201cteniendo en cuenta la p\u00e9rdida del poder adquisitivo del peso colombiano, desde el momento del hecho y hasta la fecha del pago\u201d. <\/p>\n
1.4.2. Reconocer \u201cintereses legales del 0.5% mensual desde la fecha en que se caus\u00f3 el da\u00f1o y hasta la fecha en que efectivamente se realice el pago\u201d. <\/p>\n
1.4.3. Reconocer \u201cintereses comerciales moratorios a partir del d\u00eda siguiente a la ejecutoria\u201d de la sentencia en que se establezcan las condenas. <\/p>\n
1.4.4. Disponer el pago de las costas a cargo de las demandadas. <\/p>\n
2. En sustento de esas s\u00faplicas, se esgrimieron los hechos que a continuaci\u00f3n se compendian: <\/p>\n
2.1. Valentina Morales Zuluaga, nacida el 7 de agosto de 1998, hija de Luz Marina Zuluaga Orozco, enferm\u00f3 el 23 de julio de 2001, presentando fiebre alta, malestar e inapetencia, raz\u00f3n por la cual fue llevada dos d\u00edas despu\u00e9s (25 de julio) a la \u201cCL\u00cdNICA DEL NI\u00d1O\u201d, entidad que atend\u00eda a los afiliados de Cafesalud E.P.S., ocasi\u00f3n en la que le fue formulado \u201cacetaminofen\u201d y se remiti\u00f3 a su casa; debido a la persistencia de los s\u00edntomas, su progenitora la condujo nuevamente al mismo centro el 1\u00ba de agosto posterior, oportunidad en la que fue atendida por la m\u00e9dico pediatra Mar\u00eda Claudia Fl\u00f3rez Aristiz\u00e1bal, quien le diagnostic\u00f3 \u201cs\u00edndrome febril agudo, infecci\u00f3n del tracto urinario?, deshidrataci\u00f3n Gl, intolerancia a la v\u00eda oral\u201d y orden\u00f3 su hospitalizaci\u00f3n; al d\u00eda siguiente (2 de agosto), la nombrada profesional determin\u00f3 que se trataba de una \u201cpaciente con examen f\u00edsico dentro de lo normal, solo fiebre, evoluci\u00f3n favorable, cuadro compatible con proceso viral, alta con antit\u00e9rmico\u201d y explic\u00f3 a la progenitora que la fiebre pod\u00eda mantenerse por unos d\u00edas, sin que fuera nada grave, que la mantuviera bajo observaci\u00f3n y que la llevara nuevamente a control apenas se obtuviera el resultado del \u201curocultivo\u201d que le fue ordenado, o si empeoraba; en ninguna de estas ocasiones, se registraron los signos vitales de la paciente y, menos a\u00fan, la \u201cfrecuencia respiratoria\u201d. <\/p>\n
2.2. En la noche del 3 de agosto, la ni\u00f1a, a m\u00e1s de presentar los mismos s\u00edntomas, empez\u00f3 a quejarse de \u201cdolor de est\u00f3mago\u201d, que se acrecent\u00f3 al d\u00eda siguiente, raz\u00f3n por la cual fue llevada otra vez a la \u201cCL\u00cdNICA DEL NI\u00d1O\u201d, registr\u00e1ndose en la historia cl\u00ednica: \u201cMotivo de Consulta: dolor abdominal. Enfermedad Actual: se queja de dolor abdominal desde anoche, examen f\u00edsico normal, diagn\u00f3stico: gastritis medicamentosa\u201d, sin indicaci\u00f3n de su \u201cfrecuencia respiratoria\u201d. Fue dada de alta despu\u00e9s de la consulta y \u201cnuevamente se tranquiliz\u00f3 a la familia asegur\u00e1ndoles que la situaci\u00f3n no revest\u00eda gravedad alguna\u201d. <\/p>\n
2.3. El deterioro de la salud de Valentina fue en aumento, al punto que el 6 de agosto su familia le exigi\u00f3 a Cafesalud E.P.S. que la remitiera a la \u201cCl\u00ednica de Comfamiliar\u201d, en donde fue internada en esa misma fecha, dej\u00e1ndose constancia de que \u201ctiene la frecuencia respiratoria aumentada y persiste con fiebre por lo cual le solicitan una radiograf\u00eda. 2 horas y 36 minutos m\u00e1s tarde, a las 4:03 p.m. confirman el diagn\u00f3stico de NEUMON\u00cdA COMPLICADA CON DERRAME PLEURAL y le inician el tratamiento correspondiente[,] sin embargo dado lo avanzado de la enfermedad, tanto la neumon\u00eda como el derrame pleural se acrecientan caus\u00e1ndole gran dificultad para respirar, ello hace que el cirujano pediatra considere necesario la inserci\u00f3n de un tubo en el t\u00f3rax para drenarle el l\u00edquido que se le ha acumulado y que le impide respirar[.] [D]adas las cr\u00edticas condiciones[,] durante el procedimiento la paciente present[\u00f3] un paro cardiorespiratorio[,] debido a su bajo nivel de ox\u00edgeno en la sangre como consecuencia del proceso infeccioso pulmonar y a pesar de las maniobras de resucitaci\u00f3n[,] solo 10 minutos despu\u00e9s recobr[\u00f3] sus signos vitales[,] siendo necesario internarla en la unidad de cuidados intensivos del Hospital Universitario San Jorge para prestarle la asistencia vital avanzada que requer\u00eda[,] pues se encontraba cuadripl\u00e9jica, con alteraciones del lenguaje, la visi\u00f3n y convulsiones\u201d. <\/p>\n
2.4. Debido a la referida complicaci\u00f3n, la menor padeci\u00f3 \u201cuna ENCEFALOPAT\u00cdA HIP\u00d3XICA ISQU\u00c9MICA\u201d, es decir, \u201cque los minutos que estuvo en paro cardiorrespiratorio, su cerebro sufri\u00f3 una lesi\u00f3n por la falta de ox\u00edgeno y sangre\u201d. <\/p>\n
2.5. Es importante se\u00f1alar que \u201cel dolor abdominal (\u2026) es un s\u00edntoma que en ni\u00f1os puede ser causado por una neumon\u00eda basal tal y como aconteci\u00f3 en el presente caso\u201d; que fue errada la lectura que la doctora Fl\u00f3rez Aristiz\u00e1bal efectu\u00f3 del \u201ccuadro hem\u00e1tico\u201d con el que la menor ingres\u00f3 a consulta, puesto que \u00e9l era indicativo de la presencia de una \u201cinfecci\u00f3n bacteriana\u201d; que en ninguna de las atenciones que se brind\u00f3 a la paciente en la \u201cCL\u00cdNICA DEL NI\u00d1O\u201d, se registraron sus signos vitales y, mucho menos, la \u201cfrecuencia respiratoria\u201d; y que fue como consecuencia de todas las anteriores fallas, que no se hizo el diagn\u00f3stico correcto y oportuno del padecimiento de la infante, sino que \u201cfue devuelta para su casa\u201d. <\/p>\n
2.7. As\u00ed las cosas, se recomend\u00f3: \u201c[t]ratamiento neurol\u00f3gico\u201d; \u201c[t]ratamiento neuropsicol\u00f3gico para manejo impulsividad. DDAH y organizaci\u00f3n del pensamiento y del comportamiento\u201d; \u201c[e]ducaci\u00f3n especial para reforzar aprestamiento y entrenar procesos cognoscitivos tanto b\u00e1sicos como superiores\u201d; \u201c[t]erapia de familia para apoyo de los padres\u201d; y \u201c[f]acilitarle elementos que le permitan organizar el pensamiento, tanto a nivel de formaci\u00f3n como de juego\u201d. <\/p>\n
2.8. En concepto del doctor \u00d3scar Rosero Oca\u00f1a, neuropsic\u00f3logo infantil, la ni\u00f1a \u201cpresenta un \u2018[t]rastorno de la habilidad escolar por compromiso severo de \u00e1reas de asociaci\u00f3n neuronal principalmente a nivel parieto-temporo-occipital del hemisferio derecho, secundario a hipoxia perinatal, el trastorno de atenci\u00f3n no tiene origen neurobiol\u00f3gico\u2019\u201d, raz\u00f3n por la cual recomend\u00f3 \u201c[e]ducaci\u00f3n personalizada\u201d, en la que debe \u201ccompartir con ni\u00f1os normales de jard\u00edn de 4 a 5 a\u00f1os para mejorar dispositivos b\u00e1sicos de aprendizaje\u201d, as\u00ed como \u201cterapia ocupacional\u201d y atenci\u00f3n por \u201cfonoaudiolog\u00eda\u201d para \u201cmejorar aspectos psicoling\u00fc\u00edsticos y organizaci\u00f3n y maduraci\u00f3n visuoperceptual\u201d. Le formul\u00f3 \u201cMETABOLIZADOR CEREBRAL\u201d y advirti\u00f3 que \u201c[m]\u00e1s adelante va a requerir educaci\u00f3n individualizada\u201d. <\/p>\n
2.9. En la valoraci\u00f3n \u00f3ptica que se le realiz\u00f3 el 13 de diciembre de 2005, se estableci\u00f3 que \u201cpresenta un d\u00e9ficit de agudeza visual secundario al antecedente de encefalopat\u00eda hip\u00f3xica\u201d. <\/p>\n
2.10. La menor tambi\u00e9n fue examinada \u201cen la instituci\u00f3n especializada CIMDER el d\u00eda 5 de marzo de 2006\u201d, determin\u00e1dose que presenta \u201cDEFICIENCIAS EN ACTIVIDADES QUE NO COMPRENDE O SE LE DIFICULTA REALIZAR. SU NIVEL COGNITIVO ES DEFICIENTE, SE LE DIFICULTA RESOLVER PROBLEMAS. DIAGN\u00d3STICO: TRASTORNO DE LA HABILIDAD ESCOLAR POR D\u00c9FICIT E INMADUREZ EN \u00c1REAS DE ASOCIACI\u00d3N\u201d. <\/p>\n
2.11. Los anteriores conceptos, diagn\u00f3sticos y recomendaciones fueron, de una u otra manera, ratificados en la valoraci\u00f3n que el 21 de febrero de 2007 realiz\u00f3 el Seguro Social, en una evaluaci\u00f3n neuropsicol\u00f3gica realizada el mes de octubre de 2008 y en el informe rendido por el servicio de fonoaudiolog\u00eda, que data de noviembre de este \u00faltimo a\u00f1o. <\/p>\n
2.12. El 6 de noviembre de 2008 un \u201cm\u00e9dico laboralista\u201d dictamin\u00f3 la \u201cp\u00e9rdida de capacidad laboral\u201d en un 70.40%, fundado en el diagn\u00f3stico de \u201c[s]ecuelas encefalopat\u00eda hip[\u00f3]xico \u2013 isqu\u00e9mica\u201d y de \u201c[d]eficiencia visual en ambos ojos\u201d, calificaci\u00f3n en la que, a decir de la demanda, se registr\u00f3: <\/p>\n
Antecedentes de neumon\u00eda con derrame pleural a la edad de 3 a\u00f1os. Realizaron toracostom\u00eda (drenaje derrame por tubo a t\u00f3rax) con anestesia general. Present[\u00f3] paro cardiorespiratorio durante aproximadamente 10 minutos y estuvo en coma por siete (7) d\u00edas. <\/p>\n
Evoluci\u00f3n t\u00f3rpida convulsiones – retardo psicomotor – alteraciones de leguaje – visi\u00f3n. La madre refiere que solo volvi\u00f3 a caminar dos meses despu\u00e9s. Al momento presenta alteraciones de atenci\u00f3n, con excesiva actividad motora – trastornos de aprendizaje \u2018no alcanza logros esperados para la edad\u2019. <\/p>\n
El test neuropsicol\u00f3gico muestra puntuaci\u00f3n de CI (cociente intelectual) de 71 (bajo) y un \u00edndice de razonamiento perceptual muy bajo. <\/p>\n
El an\u00e1lisis de los \u00edndices indica fortaleza en tareas que requieren habilidades verbales, sin embargo, se encuentra alteraci\u00f3n en tareas que impliquen habilidades viso – precept\u00faales, espaciales, de razonamiento, atenci\u00f3n selectiva y sostenida. Errores en actividades que demandan esfuerzo cognitivo con enlentecimiento en el procesamiento de la informaci\u00f3n. El lenguaje comprensivo se ve limitado cuando se requiere de abstracciones complejas. Los procesos de lecto-escritura no presentan un desarrollo acorde con la edad; las dificultades presentadas en el lenguaje se explican por d\u00e9ficit en procesos fonol\u00f3gicos y precept\u00faales. Conducta adaptativa limitada, las actividades b\u00e1sicas cotidianas como el vestido se ven limitadas por alteraciones en la motricidad fina. Igualmente presenta un bajo desempe\u00f1o secundario a limitaciones de tipo cognoscitivo. <\/p>\n
Hay marcada disminuci\u00f3n de la agudeza visual, sin lentes 20\/200 corrige con lentes 20\/60. <\/p>\n
En tal virtud, dicho especialista estableci\u00f3 \u201cla necesidad de otra persona\u201d y recomend\u00f3 \u201c[m]anejo terap\u00e9utico a trav\u00e9s de un programa continuo con neuropsicolog\u00eda y fonoaudiolog\u00eda\u201d; \u201c[c]ontinuar con terapia ocupacional\u201d; y \u201c[a]poyo psicol\u00f3gico a la familia\u201d. <\/p>\n
2.13. Es evidente que \u201clos problemas cognitivos, fono audiol\u00f3gicos, comportamentales, de aprendizaje y deficitarios de la atenci\u00f3n y de la agudeza visual presentados por la ni\u00f1a[,] son (\u2026) consecuencia directa y necesaria de la ENCEFALOPAT\u00cdA HIP\u00d3XICA ISQU\u00c9MICA que sufri\u00f3 (\u2026)[,] causada por el PARO CARDIORESPIRATORIO\u201d que padeci\u00f3 \u201cel 9 de agosto de 2001 durante 10 minutos (\u2026)[,] resultado de la NEUMON\u00cdA AVANZADA Y COMPLICADA CON DERRAME PLEURAL que no fue diagnosticada en forma oportuna por los m\u00e9dicos tratantes de la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d. <\/p>\n
2.14. Los padecimientos experimentados por Valentina \u201cno tienen curaci\u00f3n\u201d. Su rehabilitaci\u00f3n propende por \u201cobtener el mayor grado de desarrollo neurol\u00f3gico posible para permitirle una interacci\u00f3n y desenvolvimiento social lo m\u00e1s cercano a lo normal posible\u201d. De todas maneras, su comportamiento \u201cjam\u00e1s ser\u00e1 (\u2026) de una persona normal\u201d. <\/p>\n
2.15. Esa situaci\u00f3n, ocasion\u00f3 a la menor el correlativo \u201cda\u00f1o corporal, biol\u00f3gico o a la salud\u201d, por \u201clas lesiones y secuelas en s[\u00ed] mismas\u201d que padeci\u00f3. Adicionalmente le \u201cprodujo y produce\u201d, a ella y a su familia, \u201cdolor, depresi\u00f3n, tristeza, congoja y frustraci\u00f3n\u201d, as\u00ed como da\u00f1o a la vida de relaci\u00f3n, \u201cal tener que soportar las consecuencias propias de su estado que[,] como ya se ha advertido[,] era totalmente evitable\u201d, toda vez que dicho estado fue \u201cconsecuencia directa del retraso en la realizaci\u00f3n del diagn\u00f3stico correcto\u201d, que los m\u00e9dicos de la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o \u201cnunca realizaron, pues recordemos que fue la familia la que exigi\u00f3 el cambio de entidad ante la involuci\u00f3n de la enfermedad\u201d. <\/p>\n
2.16. Desde cuando se present\u00f3 la hipoxia cerebral, \u201cla menor acompa\u00f1ada por su madre, se somete a m\u00faltiples consultas peri\u00f3dicas con m\u00e9dicos generales [y] especialistas, [a] terapias de salud ocupacional, [a] ex\u00e1menes [y] pruebas\u201d, en fin, a \u201cun sin n\u00famero de citas y actividades que han convertido su vida en un viacrucis permanente, con la conciencia desalentadora de la imposibilidad de obtener una recuperaci\u00f3n total, pero (\u2026) en procura de detener las secuelas irreversibles que padece la ni\u00f1a\u201d, gestiones que han determinado que la segunda \u201cse dedique de manera exclusiva a la atenci\u00f3n de su hija, descuidando a su otra hija Valeria, [a s\u00ed] misma, a tal punto que ha tenido que renunciar a estudiar y obtener una profesionalizaci\u00f3n que le permita realizarse como mujer, para estar al pie de su hija; convirti\u00e9ndose en enfermera y acompa\u00f1ante\u201d, situaci\u00f3n que \u201cle ha generado (\u2026) no solo da\u00f1o moral, sino adicionalmente da\u00f1o a la vida de relaci\u00f3n, da\u00f1o emergente y lucro cesante\u201d. <\/p>\n
2.17. Los \u201cda\u00f1os se han irradiado e irradiar[\u00e1]n al n\u00facleo m\u00e1s cercano de la menor, esto es, su madre, hermana y abuela materna; la que sufre con ellas todo el dolor padecido por el estado de invalidez de su nieta y las frustraciones sociales y familiares que ello implica\u201d. <\/p>\n
2.18. Adicionalmente, el estado de invalidez en que qued\u00f3 Valentina, trajo consigo la p\u00e9rdida de su capacidad laboral; que requiera de otra persona a su lado; e \u201cimplica que al llegar a la edad laboralmente activa para todos los dem\u00e1s, (\u2026) no podr\u00e1 acceder al mercado laboral\u201d, impedimento que se traduce en \u201cun lucro cesante desde la fecha en que adquirir\u00e1 la mayor\u00eda de edad hasta la fecha de expectativa de vida probable\u201d, de modo que si \u201cnaci\u00f3 el siete (7) de agosto de 1998, llegar[\u00e1] a la mayor\u00eda de edad el 7 de agosto de 2016 y seg\u00fan los estudios del Departamento Nacional de Estad\u00edstica DANE, cuenta con una expectativa de vida probable de 74,24 a\u00f1os (891 meses)\u201d, siendo el \u201csalario base de liquidaci\u00f3n del que fue privad[a,] se presume[,] el m\u00ednimo legal vigente actualizado a la fecha, es decir, $496.900.00 para 2009, m\u00e1s el 30% correspondiente a factor prestacional ($149.070.00), para obtener un valor definitivo mensual de $645.970.00\u201d. <\/p>\n
2.19. A lo anterior se a\u00f1ade el lucro cesante derivado del costo que tendr\u00eda contratar una persona que asista a la menor en sus necesidades cotidianas y \u201cel que se debe a la madre desde la fecha del da\u00f1o a la fecha en que se le suministre [tal] acompa\u00f1amiento (\u2026), a raz\u00f3n de un salario m\u00ednimo legal mensual, m\u00e1s un 30% de factor prestacional\u201d. <\/p>\n
3. El Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Pereira, al que por reparto le correspondi\u00f3 el conocimiento del asunto, admiti\u00f3 la demanda con auto del 14 de octubre de 2009 (fl. 300, cd. 1), que notific\u00f3 personalmente a la sociedad PEDRIATRAS ASOCIADOS LIMITADA en diligencia del 5 de noviembre siguiente (fl. 306, cd. 1); y por aviso entregado el d\u00eda 20 posterior, a CAFESALUD E.P.S. S.A., seg\u00fan se establece en los folios 345 y 345 vuelto del cuaderno No. 1. <\/p>\n
4. La primera de las citadas accionadas contest\u00f3 la demanda, escrito en el que descart\u00f3 el acogimiento de sus pretensiones, se pronunci\u00f3 de distinta manera sobre los hechos en ella aducidos y propuso las excepciones meritorias que denomin\u00f3 \u201cINXISTENCIA DE ERROR M\u00c9DICO\u201d, \u201cADECUADA PR\u00c1CTICA M\u00c9DICA \u2013 CUMPLIMIENTO DE LA LEY ARTIS\u201d, \u201cINEXISTENCIA DE CAUSALIDAD\u201d, \u201cFUERZA MAYOR \u2013 CASO FORTUITO\u201d y \u201cPRESCRIPCI\u00d3N\u201d (fls. 311 a 324, cd. 1). <\/p>\n
En memorial separado, llam\u00f3 en garant\u00eda a la PREVISORA S.A. COMPA\u00d1\u00cdA DE SEGUROS (fls. 336 a 338, cd. 1), manifestaci\u00f3n que fue aceptada mediante auto del 24 de febrero de 2010 (fls. 386 a 397, cd. 1). <\/p>\n
5. A su turno, CAFESALUD E.P.S. S.A., actualmente EN LIQUIDACI\u00d3N, tambi\u00e9n replic\u00f3 el escrito introductorio, con solicitud de que las s\u00faplicas en \u00e9l elevadas fueran desestimadas y referencia expresa a cada uno de los fundamentos f\u00e1cticos soportantes de la acci\u00f3n. Esgrimi\u00f3 las defensas que design\u00f3 como \u201cCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES Y LEGALES POR PARTE DE CAFESALUD EPS S.A.\u201d, \u201cINEXISTENCIA DE SOLIDARIDAD\u201d, \u201cIMPUTABILIDAD DE LAS PRESUNTAS CONSECUENCIAS DEL ACTO M\u00c9DICO A LA EPS\u201d e \u201cINEXISTENCIA DE CAUSALIDAD M\u00c9DICO LEGAL\u201d (fls. 360 a 381, cd. 1). <\/p>\n
Por aparte, plante\u00f3 la excepci\u00f3n previa de \u201cPRESCRIPCI\u00d3N de la acci\u00f3n\u201d (fls. 382 a 385, cd. 1). <\/p>\n
6. Previa notificaci\u00f3n personal del auto admisorio del llamamiento en garant\u00eda (fl. 392, cd. 1), LA PREVISORA S.A. COMPA\u00d1\u00cdA DE SEGUROS compareci\u00f3 al proceso y, en un solo escrito (fls. 415 a 424, cd. 1), respondi\u00f3 la demanda y dicho llamamiento, en virtud de lo cual expres\u00f3 su oposici\u00f3n a las peticiones de una y otro, as\u00ed como lo que consider\u00f3 pertinente respecto de los hechos soportantes de esas actuaciones. <\/p>\n
Frente a la acci\u00f3n, propuso las excepciones de \u201cPRESCRIPCI\u00d3N\u201d, \u201cINEXISTENCIA DEL NEXO CAUSAL\u201d, \u201cOPOSICI\u00d3N AL LUCRO CESANTE DE LA MENOR POR SER UN PRESUNTO DA\u00d1O INCIERTO\u201d y \u201cEXAGERADA PRETENSI\u00d3N DE PERJUICIOS\u201d. <\/p>\n
En cuanto al llamamiento, aleg\u00f3 como tales: \u201cPRESCRIPCI\u00d3N\u201d, \u201cINEXISTENCIA DE LA OBLIGACI\u00d3N DE INDEMNIZAR POR PARTE DE LA PREVISORA S.A. COMPA\u00d1\u00cdA DE SEGUROS, POR AUSENCIA DE FALLA EN EL SERVICIO DE NUESTRO LLAMANTE\u201d, \u201cL\u00cdMITE DE RESPONSABILIDAD DE LA LLAMADA EN GARANT\u00cdA, RESPECTO DEL VALOR ASEGURADO\u201d y \u201cCONDICIONES GENERALES Y EXCLUSIONES DE LA P\u00d3LIZA\u201d. <\/p>\n
7. Dentro de la audiencia practicada el 11 de mayo de 2010, se neg\u00f3 la excepci\u00f3n previa de prescripci\u00f3n y se concedi\u00f3 la apelaci\u00f3n que contra tal determinaci\u00f3n propuso CAFESALUD E.P.S. S.A., prove\u00eddo que la Sala Laboral del Tribunal Superior de Pereira confirm\u00f3, en auto del 26 de octubre de 2011 (fls. 455 a 460, cd. 1). <\/p>\n
8. Estando en curso la tercera audiencia de tr\u00e1mite, el Juzgado Segundo Laboral del Circuito -Primero Adjunto- de Pereira, a donde el proceso hab\u00eda pasado por descongesti\u00f3n, con fundamento en los art\u00edculos 18 y 20 del C\u00f3digo General del Proceso, modificatorios del numeral 4\u00ba del art\u00edculo 2\u00ba del C\u00f3digo Procesal del Trabajo y la Seguridad Social, declar\u00f3 su falta de competencia para seguir conociendo de este asunto litigioso y orden\u00f3 su remisi\u00f3n a los Juzgados Civiles del Circuito de la misma ciudad (auto del 24 de julio de 2012; fls. 538 a 540, cd. 1), pronunciamiento que, recurrido en reposici\u00f3n, se mantuvo sin modificaciones y en relaci\u00f3n con el cual se neg\u00f3 la concesi\u00f3n del recurso subsidiario de apelaci\u00f3n, seg\u00fan providencia que data del 8 de agosto del a\u00f1o en cita (fls. 549 a 557, cd. 1). <\/p>\n
9. Esa misma oficina tramit\u00f3 la nulidad que, por el cambio de competencia, aleg\u00f3 la parte actora (fls. 573 a 586, cd. 1), la cual, previo el traslado de rigor, neg\u00f3 en audiencia especial del 17 de septiembre de 2012 (fls. 594 a 596, cd. 1). Apelada tal determinaci\u00f3n por las gestoras del litigio, fue confirmada por el Tribunal Superior de Pereira, Sala Laboral, seg\u00fan prove\u00eddo del 20 de marzo de 2013 (fls. 612 a 618, cd. 1). <\/p>\n
10. Habiendo correspondido el proceso por reparto al Juzgado Cuarto Civil del Circuito de Pereira, \u00e9ste avoc\u00f3 su conocimiento mediante auto del 16 de julio de 2013 (fl. 626, cd. 19) y, luego de concluir el tr\u00e1mite de la primera instancia, le puso fin con sentencia el 15 de febrero de 2016, en la que declar\u00f3 \u201cimpr\u00f3speras las pretensiones de la demanda\u201d e impuso el pago de las costas a las accionantes (fls. 807 a 832, cd. 2). <\/p>\n
11. La Sala Civil del ya varias veces citado Tribunal Superior de Pereira, en audiencia del 27 de febrero de 2017, desat\u00f3 la apelaci\u00f3n que contra el referido fallo propusieron las demandantes, confirm\u00e1ndolo y condenando a \u00e9stas en las costas de segunda instancia (CD obrante en el fl. 20, cd.3) <\/p>\n
LA SENTENCIA DEL AD QUEM <\/p>\n
El Tribunal, luego de historiar lo ocurrido en el litigio, de compendiar el prove\u00eddo de primera instancia y los argumentos de la apelaci\u00f3n interpuesta por las actoras, de descartar la presencia de motivos que pudieran ocasionar la invalidaci\u00f3n de lo actuado y de tener por cumplidos los presupuestos procesales, para arribar a las decisiones que adopt\u00f3, esgrimi\u00f3 los razonamientos que a continuaci\u00f3n se puntualizan: <\/p>\n
<\/p>\n
1. Empez\u00f3 por establecer la naturaleza de la responsabilidad reclamada y en consideraci\u00f3n a la falta de precisi\u00f3n de la demanda, la interpret\u00f3 para colegir que, respecto de la menor Valentina Morales Zuluaga, es \u201ccontractual\u201d mientras que, en cuanto hace a las restantes accionantes, es \u201cextracontractual\u201d. <\/p>\n
2. Se ocup\u00f3 enseguida de la legitimaci\u00f3n de las partes. <\/p>\n
2.1. Afirm\u00f3 la de las promotoras del litigio, puesto que la prenombrada menor fue \u201cdirectamente afectada con los da\u00f1os cuya indemnizaci\u00f3n se reclama\u201d y las dem\u00e1s, \u201cen sus calidades de hermana, madre y abuela de la misma ni\u00f1a\u201d, igualmente resultaron lesionadas en sus derechos personales, cuya reparaci\u00f3n solicitaron. <\/p>\n
2.2. En lo tocante con las demandadas, puso de presente que, al tenor de los art\u00edculos 48 y 49 de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, \u201cla salud es un servicio p\u00fablico\u201d; que le \u201ccorresponde al Estado organizarlo, dirigirlo y reglamentarlo\u201d; y que \u00e9l puede \u201cprestarlo directamente o por medio de comunidades organizadas o [de] particulares, de acuerdo con el art\u00edculo 365\u201d superior. <\/p>\n
A\u00f1adi\u00f3 que con fundamento en las citadas normas, surgi\u00f3 \u201cel Sistema General de Seguridad Social en Salud\u201d, regulado por la Ley 100 de 1993, \u201cy con \u00e9l una nueva especie de responsabilidad, diferente a la que exist\u00eda entre le m\u00e9dico y su paciente; aquella que debe asumir frente a su afiliado la entidad que en virtud a esa ley se compromete a prestar los servicios m\u00e9dicos, las Entidades Promotoras de Salud\u201d, las cuales puede cumplir su cometido directamente \u201co empleando distintos recursos humanos y t\u00e9cnicos, que a su vez dan origen a otra serie de v\u00ednculos entre ellas y las instituciones prestadoras de servicios de salud o m\u00e9dicos con los que contrata la prestaci\u00f3n de los servicios que se obliga a garantizar, para lo cual se encuentran autorizadas por el literal k) del art\u00edculo 156 de la referida ley\u201d. <\/p>\n
As\u00ed las cosas, tras advertir la comprobaci\u00f3n en el proceso, en primer lugar, de que \u201cla menor Valentina Morales Zuluaga se encontraba afiliada al Sistema General de Seguridad Social en salud que ofrece la EPS demandada\u201d y, en segundo t\u00e9rmino, de que \u201cla atenci\u00f3n m\u00e9dica se le brind\u00f3 (\u2026) inicialmente en la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d, de propiedad de la sociedad Pediatras Asociados Limitada, concluy\u00f3 que \u201c[l]a ejecuci\u00f3n defectuosa de los servicios m\u00e9dicos por parte de las IPS compromete a la[s] EPS\u201d, entidades que \u201cen virtud de un contrato se oblig[an] con el paciente a garantizarle los servicios de salud y en consecuencia, responde[n] de manera solidaria por los da\u00f1os que aquella[s] cause[n]\u201d, planteamiento que explic\u00f3 con reproducci\u00f3n de un fallo de esta Corporaci\u00f3n. <\/p>\n
3. Fincado en los reproches de las apelantes, el ad quem puntualiz\u00f3 que le correspond\u00eda establecer, en primer lugar, \u201csi se demostr\u00f3 la existencia del da\u00f1o cuya indemnizaci\u00f3n reclaman las actoras\u201d, cuya falta de comprobaci\u00f3n fue la causa para que el a quo negara las pretensiones de la demanda; y que, \u201c[d]e ser afirmativa tal respuesta, se determinar\u00e1 si tuvo raz\u00f3n la se\u00f1ora juez de primera sede al concluir que no fue apropiada la atenci\u00f3n m\u00e9dica que se brind\u00f3 a la ni\u00f1a en la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o, y si el da\u00f1o producido fue consecuencia de este \u00faltimo hecho\u201d. <\/p>\n
4. Sobre lo primero, estim\u00f3: <\/p>\n
4.1. De entrada, que el \u201cda\u00f1o s\u00ed se acredit\u00f3\u201d, con los elementos de juicio que pasan a relacionarse: <\/p>\n
4.1.1. La historia cl\u00ednica aportada con el libelo introductorio que, pese a ser inaut\u00e9ntica, deb\u00eda apreciarse, porque \u201clas entidades demandadas no desconocieron su contenido\u201d sino que, por el contrario, con fundamento en \u00e9l, edificaron su defensa, documento contentivo de la atenci\u00f3n ofrecida a la menor entre el 1\u00ba y el 18 de agosto de 2001, cuando ya hab\u00eda presentado el \u201cparo cardiorespiratorio\u201d al momento de practic\u00e1rsele la \u201ctoracostom\u00eda cerrada de tubo\u201d, habi\u00e9ndosele diagnosticado \u201cencefalopat\u00eda hip\u00f3xica isqu\u00e9mica\u201d con \u201ccompromiso neurol\u00f3gico\u201d. <\/p>\n
4.1.2. El informe rendido por un \u201cEspecialista en Medicina Laboral\u201d que \u201ccalific\u00f3 en un 70.40% la p\u00e9rdida de [la] capacidad laboral\u201d de Valentina Morales Zuluaga, fechado \u201cel 6 de noviembre de 2008, con fecha de estructuraci\u00f3n el 9 de agosto de 2001\u201d, en el que se identific\u00f3 \u201ccomo etiolog\u00eda probable la hipoxia cerebral\u201d, prueba que, en concepto del Tribunal, tiene \u201cm\u00e9rito demostrativo[,] en raz\u00f3n a que los perjuicios que surgen en la responsabilidad civil no est\u00e1n sometidos a un medio espec\u00edfico de prueba contrario a la que se requiere cuando de establecer prestaciones laborales se trata y espec\u00edficamente de aquellas que surgen de la invalidez\u201d, tesis en sustento de la cual transcribi\u00f3 un pronunciamiento anterior emitido por la misma Sala. <\/p>\n
Al respecto, con soporte en la sentencia T-417 de 2008 dictada por la Corte Constitucional, aclar\u00f3 que el referido medio de convicci\u00f3n no debe ser tenido como una pericia propiamente dicha, ni sometido a los rigores para la contradicci\u00f3n de la misma, sino que se ubica en la categor\u00eda de los \u201cconceptos t\u00e9cnicos, cient\u00edficos o art\u00edsticos que han sido elaborados por fuera del proceso y por encargo de una de las partes que ha escogido al profesional que emite su opini\u00f3n\u201d, contemplados en los art\u00edculos 21 del Decreto 2651 de 1991, 10\u00ba de la Ley 446 de 1998 y 18 de la Ley 794 de 2003. <\/p>\n
As\u00ed las cosas, se\u00f1al\u00f3 que \u201c[a]plicados los anteriores conceptos al caso concreto, estima la Sala que el documento de que se trata puede ser apreciado, en raz\u00f3n a que en el auto que decret[\u00f3] pruebas se orden\u00f3 tenerlo como tal, a instancias de la parte demandante, y los demandados no se opusieron a tal decisi\u00f3n\u201d. <\/p>\n
4.1.3. La valoraci\u00f3n efectuada a la menor por una psic\u00f3loga y neuropsic\u00f3loga, que data del 8 de octubre de 2008, a la que el Tribunal otorg\u00f3 m\u00e9rito probatorio, fincado en similares argumentos a los que en precedencia hab\u00eda esgrimido. <\/p>\n
En relaci\u00f3n con ella, destac\u00f3 que la experta concluy\u00f3 que la menor \u201cpresenta un coeficiente intelectual bajo, alteraci\u00f3n de las \u00e1reas que requieren atenci\u00f3n selectiva, sostenida y esfuerzo cognitivo; lenguaje expresivo normal, el lenguaje comprensivo se ve limitado cuando requiere abstracciones complejas; los procesos lecto-escritura no presentan desarrollo acorde con la edad; las dificultades presentadas se explican por d\u00e9ficit en procesos fonol\u00f3gicos y precept[\u00fa]ales; importantes dificultades precept[\u00fa]ales y especiales que aumenta el bajo desempe\u00f1o en tareas de atenci\u00f3n visual y lecto-escritura y conducta adaptativa limitada, actividades cotidianas como el vestido se ven limitadas por alteraciones en la motricidad; tambi\u00e9n las actividades instrumentales presentan bajo desempe\u00f1o\u201d. <\/p>\n
4.2. En definitiva, coligi\u00f3 que \u201c[d]el an\u00e1lisis conjunto de tales pruebas[,] surge evidente que la menor Valentina Morales Zuluaga ingres\u00f3 a la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o en condiciones neurol\u00f3gicas normales y despu\u00e9s del tratamiento que se le brind\u00f3 como consecuencia de una neumon\u00eda y de un derrame pleural, present\u00f3 retardo psicomotor y alteraciones del leguaje y la visi\u00f3n\u201d; y que \u201c[d]e esa manera\u201d, se demostr\u00f3 \u201cla existencia del da\u00f1o cuya indemnizaci\u00f3n reclama[ro]n las actoras\u201d. <\/p>\n
5. Apunt\u00f3 a continuaci\u00f3n que \u201c[p]ara que surja la obligaci\u00f3n de indemnizar, tambi\u00e9n resultaba menester acreditar que (\u2026) las lesiones que sufri\u00f3 la menor Valentina Morales Zuluaga tuvieron su g\u00e9nesis en el inapropiado servicio m\u00e9dico que se le brind\u00f3; concretamente que fueron consecuencia directa y necesaria de la encefalopat\u00eda hip\u00f3xica isqu\u00e9mica que sufri\u00f3 a ra\u00edz del paro cardiorespiratorio, como resultado de la neumon\u00eda avanzada y complicada con derrame pleural que no se diagnostic\u00f3 de manera oportuna en la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o, tal como expresamente se indic\u00f3 en la demanda\u201d, tem\u00e1tica en relaci\u00f3n con la cual expres\u00f3: <\/p>\n
5.2. Tras reproducir en lo pertinente un fallo de la Corte alusivo a la comprobaci\u00f3n del nexo causal, el Tribunal dej\u00f3 por sentado, con apoyo en la historia cl\u00ednica y en el dictamen pericial rendido por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, que los da\u00f1os experimentados por la ni\u00f1a \u201cse produjeron como consecuencia directa de la encefalopat\u00eda hip\u00f3xica isqu\u00e9mica que sufri\u00f3 a ra\u00edz de un paro cardiorespiratorio\u201d, afectaciones derivadas del \u201cproceso anest\u00e9sico que se practic\u00f3 en la cl\u00ednica Comfamiliar, antes de que se realizara la toracostom\u00eda\u201d, intervenci\u00f3n a la que fue sometida por el diagn\u00f3stico de \u201cneumon\u00eda avanzada y complicada con derrame pleural\u201d, que no fue realizado \u201cde manera oportuna en la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d, como lo establecido de forma \u201cacertada la funcionaria de primera sede, con argumentos que la Sala comparte\u201d. <\/p>\n
No obstante, advirti\u00f3 que \u201cde tales dolencias la peque\u00f1a se recuper\u00f3, o por lo menos cosa distinta no se invoc\u00f3 como supuesto f\u00e1ctico de las pretensiones elevadas en la demanda\u201d. <\/p>\n
5.3. Clarific\u00f3 que \u201c[a]unque se demostr\u00f3 en el proceso, como con suficiencia lo explic\u00f3 la funcionaria de primera sede, que hubo una falla en el servicio m\u00e9dico que se le brind\u00f3 a Valentina en la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o, concretamente porque el dolor abdominal que present\u00f3 en una de las consultas \u2018no fue armonizado en contexto con todo el proceso evolutivo de la enfermedad, lo que llev\u00f3 a que el diagn\u00f3stico y la conducta terap\u00e9utica asumida, no resultara[n] acertad[as]\u2019, hecho que retard\u00f3 el diagn\u00f3stico de neumon\u00eda avanzada y complicada con derrame pleural que finalmente se obtuvo cuando ingres\u00f3 a la cl\u00ednica Comfamiliar, se reitera, las consecuencias desfavorables en la salud de la menor no tuvieron como causa aquel hecho, sino la hipoxia severa que produjo el paro cardiorespiratorio y que ocurrieron en el procedimiento anest\u00e9sico, antes de que comenzara a practicarse la toracostom\u00eda y que se realiz\u00f3 en la \u00faltima entidad citada\u201d. <\/p>\n
5.4. Expres\u00f3 que siendo \u201c[d]e esa manera las cosas[,] puede concluirse que se encuentran acreditados, como elementos de la responsabilidad civil contractual y extracontractual, el hecho generador del da\u00f1o y la culpa de la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d, pero \u201cno (\u2026) la relaci\u00f3n de causalidad entre uno y otro\u201d. <\/p>\n
5.5. Adicionalmente observ\u00f3 que, pese a haberse demostrado \u201cque el da\u00f1o cuya indemnizaci\u00f3n se solicit\u00f3 se caus\u00f3 en el proceso anest\u00e9sico, no puede deducirse la responsabilidad de las demandadas[,] en raz\u00f3n a que hecho como ese no se aleg\u00f3 en la demanda y por ende, respecto de \u00e9l, las entidades demandadas no tuvieron oportunidad de ejercer el derecho de defensa. Por tanto, hacerlo, lesionar\u00eda el derecho a un debido proceso que garantiza nuestra Constituci\u00f3n Nacional\u201d. <\/p>\n
LA DEMANDA DE CASACI\u00d3N <\/p>\n
De los tres cargos que contiene, el \u00faltimo fue inadmitido mediante auto del 24 de abril de 2018 (fls. 67 a 74 vuelto precedentes). <\/p>\n
En lo que respecta a los dos restantes, la Corte \u00fanicamente se ocupar\u00e1 del inicial, por estar llamado a prosperar y ocasionar el quiebre absoluto del fallo confutado. <\/p>\n
CARGO PRIMERO <\/p>\n
Con apoyo en la causal segunda del art\u00edculo 336 del C\u00f3digo General del Proceso, se denunci\u00f3 la sentencia del Tribunal por ser indirectamente violatoria de los art\u00edculos 1494, 1613, 1614, 1615, 1622, 2341, 2343, 2356, 2358 y 3444 (sic) del C\u00f3digo Civil; 153-9 de la Ley 100 de 1991; 29 de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica; y 176, 226 y 234 del C\u00f3digo General del Proceso, como consecuencia de haber cometido esa autoridad \u201cerror de hecho, por falta de apreciaci\u00f3n de la prueba pericial\u201d y de su ampliaci\u00f3n. <\/p>\n
Para sustentar la acusaci\u00f3n, su proponente expuso: <\/p>\n
1. La prueba pericial decretada y practicada en el proceso acredita \u201cla relaci\u00f3n de causalidad que el Ad \u2013 quem ech[\u00f3] de menos\u201d, elemento de juicio rendido el 1\u00ba de agosto de 2012 y que, por solicitud de las partes, fue objeto de \u201campliaci\u00f3n y\/o aclaraci\u00f3n\u201d, que data del 8 de octubre de 2013. <\/p>\n
2. Previa la extensa reproducci\u00f3n de la experticia, el censor advirti\u00f3 que el Tribunal no la apreci\u00f3 en conjunto, ni se atrevi\u00f3 \u201ca contextualizar su fundamentaci\u00f3n para advertir lo que epistemol\u00f3gicamente significaba\u201d, esto es, que a m\u00e1s de haber indicado el \u201cerror m\u00e9dico\u201d cometido, estableci\u00f3 \u201csus consecuencias normativas en la producci\u00f3n del da\u00f1o\u201d. <\/p>\n
3. Luego de resaltar que, seg\u00fan el concepto del m\u00e9dico forense, la \u201chipoxomia cerebral\u201d es un da\u00f1o \u201cprevisible\u201d y \u201cpotencialmente evitable\u201d en todo \u201cacto anest\u00e9sico\u201d, consistente en \u201cla disminuci\u00f3n de ox\u00edgeno disponible en la sangre\u201d, que en el presente caso fue ocasionado por \u201cel derrame pleural por la restricci\u00f3n para el intercambio gaseoso en el tejido pulmonar\u201d, resalt\u00f3 la respuesta No. 18 del cuestionario propuesto al auxiliar de la justicia por las demandantes, conforme la cual \u201c[e]l diagn\u00f3stico y tratamiento precoz y efectivo de una neumon\u00eda puede evitar las complicaciones de la [misma] como derrame pleural, hipoxemia y par[o] cardiorespiratorio\u201d. <\/p>\n
4. A\u00f1adi\u00f3 que \u201cla hipoxemia padecida por la menor en el acto quir\u00fargico, (\u2026) por el paro cardiorespiratorio[,] no hubiera ocurrido de haberse tratado efectivamente la patolog\u00eda que presentaba la ni\u00f1a, durante las constantes consultas sin evoluci\u00f3n favorable\u201d, puesto que la neumon\u00eda no se habr\u00eda complicado y, por lo tanto, ella no hubiese \u201ctenido que ser sometida al proceso anest\u00e9sico\u201d. <\/p>\n
5. Estim\u00f3 equivocado el an\u00e1lisis que el ad quem hizo del dictamen pericial, en la medida que \u201ccentr\u00f3 su mirada en la \u00faltima secuencia causal y la aisl\u00f3, consciente o inconscientemente, del antecedente previo de desatenci\u00f3n m\u00e9dica que permiti\u00f3 la presencia de la neumon\u00eda y el derrame pleural[,] que conllevaron a la ni\u00f1a al proceso quir\u00fargico donde sufri\u00f3[,] como da\u00f1o previsible[,] el paro cardiorespiratorio, con consecuencias irreversibles para su salud e integridad humana\u201d. <\/p>\n
6. Con ayuda de la jurisprudencia, puso de presente que por la notoria complejidad que ofrece la demostraci\u00f3n del nexo causal, los jueces deben \u201cempe\u00f1arse y comprometerse en su b\u00fasqueda y estructuraci\u00f3n\u201d a partir de los medios de convicci\u00f3n de que dispongan, \u201csin exigir prueba directa del mismo\u201d, toda vez que ella, en un buen n\u00famero de casos, es de dif\u00edcil o, si se quiere, de imposible consecuci\u00f3n, en pro de lo cual invoc\u00f3 la SC 13925 del 30 de septiembre de 2017, en la que se advirti\u00f3, de un lado, que \u201c[l]a prueba de la imputaci\u00f3n del hecho a un agente no se puede establecer \u00fanicamente a partir del an\u00e1lisis de la \u2018causalidad directa o pura\u2019, porque las explicaciones f\u00edsicas o mec\u00e1nicas del comportamiento generador de un resultado no siempre son distinciones indiscutibles en el lenguaje jur\u00eddico, y nunca lo son en materia de omisiones y responsabilidad indirecta\u201d; y, de otro, que si bien es verdad, \u201cla causalidad natural no puede excluirse por completo del juicio de imputaci\u00f3n, hay que tener presente que ella no es absoluta ni constituye todo el proceso de atribuci\u00f3n de un hecho a un agente, porque la cualidad de art\u00edfice se encuentra prefigurada por una concepci\u00f3n normativa, o sea que cada comportamiento es valorado dentro de un horizonte de conductas que se erige como patr\u00f3n selectivamente relevante\u201d. <\/p>\n
7. Asever\u00f3 que el sentenciador de segunda instancia no se percat\u00f3 que \u201cel proceso causal y de imputaci\u00f3n, se infer\u00eda de los hechos advertidos por el perito\u201d, toda vez que, conforme la lex artis, \u201cla inadecuada atenci\u00f3n a la menor pod\u00eda -como evidentemente ocurri\u00f3- desembocar en una NEUMONIA con todas las consecuencias descritas y padecidas por la paciente\u201d. <\/p>\n
8. En consonancia con lo expuesto, reiter\u00f3 que \u201c[t]odos los da\u00f1os generados por la complicaci\u00f3n -paro cardiorespiratorio- le son imputables a las co-demandadas, pues como si fuera poco, el \u00faltimo suceso causal ocurri\u00f3 dentro del sistema de salud, bajo la responsabilidad de la E.P.S. Cafesalud\u201d, entidad que fue la que \u201corden\u00f3 la remisi\u00f3n de la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o a la Cl\u00ednica Comfamiliar\u201d. <\/p>\n
9. Al cierre, con ayuda de doctrina for\u00e1nea, se refiri\u00f3 a la forma como deben imputarse \u201clos da\u00f1os subsecuentes al error m\u00e9dico inicial\u201d, lo que lo llev\u00f3 a sostener que, en el caso de que da cuenta el presente asunto litigioso, \u201cla complicaci\u00f3n de hipoxomia cerebral que present\u00f3 la paciente a consecuencia de la NEUMONIA y el derrame pleural era previsible\u201d; que \u201cdichos da\u00f1os son naturalmente imputables a la negligencia m\u00e9dica inicial\u201d; y que acreditada como estaba \u201cla negligencia y que las lesiones y secuelas padecidas por la menor\u201d se presentaron \u201cpor no haberse obtenido un diagn\u00f3stico y tratamiento precoz y efectivo de la neumon\u00eda con derrame pleural\u201d, era forzoso tener \u201cpor probada la relaci\u00f3n de causalidad\u201d. <\/p>\n
CONSIDERACIONES <\/p>\n
1. La discusi\u00f3n que propone el cargo cuyo estudio asume ahora la Sala se refiere, exclusivamente, al nexo causal y su comprobaci\u00f3n. <\/p>\n
En suma, mientras que para el Tribunal las actoras no acreditaron la relaci\u00f3n que une la culpa atribuida a las accionadas y el da\u00f1o experimentado por la menor demandante Valentina Morales Zuluaga, para el recurrente la comprobaci\u00f3n de ese v\u00ednculo aparece en el dictamen pericial rendido por uno de los m\u00e9dicos del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, Sede Pereira, y su aclaraci\u00f3n, medio de convicci\u00f3n dejado de lado por dicha Corporaci\u00f3n para ese fin. <\/p>\n
2. Como de un tiempo a esta parte lo viene predicando la Corte, el nexo causal, distinguido como uno de los elementos estructurales de la responsabilidad civil, cualquiera sea su naturaleza, no puede reducirse al concepto de la \u201ccausalidad natural\u201d sino, m\u00e1s bien, ubicarse en el de la \u201ccausalidad adecuada\u201d o \u201cimputaci\u00f3n jur\u00eddica\u201d, entendi\u00e9ndose por tal \u201cel razonamiento por medio del cual se atribuye un resultado da\u00f1oso a un agente a partir de un marco de sentido jur\u00eddico\u201d (CSJ, SC 13925 del 30 de septiembre de 2016, Rad. n.\u00b0 2005-00174-01) <\/p>\n
Es que como en ese mismo fallo se analiz\u00f3, \u201cel objeto de la imputaci\u00f3n -el hecho que se atribuye a un agente- generalmente no se prueba directamente[,] sino que requiere la elaboraci\u00f3n de hip\u00f3tesis inferenciales con base en probabilidades. De ah\u00ed que con cierta frecuencia se nieguen demandas de responsabilidad civil por no acreditarse en el proceso un \u2018nexo causal\u2019 que es dif\u00edcil de demostrar porque no existe como hecho de la naturaleza, dado que la atribuci\u00f3n de un hecho a un agente se determina a partir de la identificaci\u00f3n de las funciones sociales y profesionales que el ordenamiento impone a las personas, sobre todo cuando se trata de probar omisiones o \u2018causaci\u00f3n por medio de otro\u2019; lo que a menudo se traduce en una exigencia de prueba diab\u00f3lica que no logra solucionarse con la imposici\u00f3n a una de las partes de la obligaci\u00f3n de aportaci\u00f3n de pruebas, pues el problema no es s\u00f3lo de aducci\u00f3n de pruebas sino, principalmente, de falta de comprensi\u00f3n sobre c\u00f3mo se debe probar la imputaci\u00f3n y la culpabilidad\u201d (ib\u00eddem, se subraya). <\/p>\n
No se trata, pues, de prescindir por completo de la causalidad f\u00edsica o natural, sino de no reducir a ella la atribuci\u00f3n de un resultado a su autor, en tanto que la apreciaci\u00f3n del elemento que se comenta es mucho m\u00e1s compleja. Como de forma muy reciente tuvo oportunidad de explicarlo la Sala: <\/p>\n
Al respecto, conviene precisar que el v\u00ednculo causal es una condici\u00f3n necesaria para la configuraci\u00f3n de la responsabilidad, el cual s\u00f3lo puede ser develado a partir de las reglas de la vida, el sentido com\u00fan y la l\u00f3gica de lo razonable, pues estos criterios permiten particularizar, de los antecedentes y condiciones que confluyen en la producci\u00f3n de un resultado, cu\u00e1l de ellos tiene la categor\u00eda de causa. <\/p>\n
Para tal fin, \u2018debe realizarse una prognosis que d\u00e9 cuenta de los varios antecedentes que hipot\u00e9ticamente son causas, de modo que con la aplicaci\u00f3n de las reglas de la experiencia y del sentido de razonabilidad a que se aludi\u00f3, se excluyan aquellos antecedentes que solo coadyuvan al resultado porque no son id\u00f3neos per se para producirlo, y se detecte aqu\u00e9l o aquellos que tienen esa aptitud\u2019 (SC, 15 en. 2008, rad. 2000-673-00-01; en el mismo sentido SC, 6 de sep. 2011, rad. 2002-00445-01). <\/p>\n
As\u00ed las cosas, en el establecimiento del nexo causal concurren elementos f\u00e1cticos y jur\u00eddicos, siendo indispensable la prueba -directa o inferencial- del primero de ellos, para lograr una condena indemnizatoria. <\/p>\n
El aspecto material se conoce como el juicio sine qua non y su objetivo es determinar los hechos o actuaciones que probablemente tuvieron injerencia en la producci\u00f3n del da\u00f1o, por cuanto de faltar no ser\u00eda posible su materializaci\u00f3n. Para estos fines, se revisa el contexto material del suceso, analizado de forma retrospectiva, para establecer las causas y excluir aquellos que no guardan conexi\u00f3n, en t\u00e9rminos de razonabilidad. Con posterioridad se hace la evaluaci\u00f3n jur\u00eddica, con el fin de atribuir sentido legal a cada gesti\u00f3n, a partir de un actuar propio o ajeno, donde se har\u00e1 la ponderaci\u00f3n del tipo de conexi\u00f3n y su cercan\u00eda (CSJ, SC 3348 del 14 de septiembre de 2020, Rad. 2008-00337-01). <\/p>\n
3. En los t\u00e9rminos de la demanda, \u201c[r]esulta muy evidente que los problemas cognitivos, fono audiol\u00f3gicos, comportamentales, de aprendizaje y deficitarios de la atenci\u00f3n y de la agudeza visual presentados por la ni\u00f1a[,] son consecuencia directa y necesaria de la ENCEFALOPAT\u00cdA HIP\u00d3XICA ISQU\u00c9MICA que sufri\u00f3 (\u2026)[,] causada por el PARO CARDIORESPIRATORIO que present\u00f3 el d\u00eda 9 de agosto de 2001 durante 10 minutos y el cual se present\u00f3 como resultado de la NEUMON\u00cdA AVANZADA Y COMPLICADA CON DERRAME PLEURAL que no fue diagnosticada en forma oportuna por los m\u00e9dicos tratantes de la Cl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d. <\/p>\n
Con otras palabras, pese a que el errado diagn\u00f3stico que se realiz\u00f3 en la \u201cCl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d a la menor, no fue la causa inmediata de los severos da\u00f1os neurol\u00f3gicos que ella padece, s\u00ed fue la circunstancia desencadenante de todo el proceso que concluy\u00f3 en ese resultado, pues la falta de detecci\u00f3n oportuna de la neumon\u00eda que Valentina Morales Zuluaga desarroll\u00f3, provoc\u00f3 el avance de la enfermedad y el derrame pleural que, a su turno, ocasion\u00f3 que debiera ser sometida a una toracostom\u00eda y a que, cuando se aplic\u00f3 la anestesia general para su realizaci\u00f3n, presentara un paro cardiorespiratorio que, pese a las actividades de reanimaci\u00f3n, se prolong\u00f3 por 10 minutos, ocasion\u00e1ndole una encefalopat\u00eda hip\u00f3xica isqu\u00e9mica, alteraci\u00f3n generadora de las graves limitaciones que la aquejan desde entonces. <\/p>\n
4. Teniendo en la mira ese entendimiento de la cuesti\u00f3n, s\u00edguese al an\u00e1lisis objetivo del dictamen pericial que, en sentir del recurrente, no fue apreciado por el Tribunal con el prop\u00f3sito de establecer la demostraci\u00f3n del nexo causal. <\/p>\n
4.1. En dicho trabajo, luego de registrarse los aspectos generales de la experticia, de reproducirse los cuestionarios planteados por la partes para ser absueltos, de hacerse un detallado compendio de la historia cl\u00ednica correspondiente a Valentina Morales Zuluaga durante el per\u00edodo comprendido entre el 25 de julio de 2001 y el 3 de julio de 2002 y de hacerse un \u201cRESUMEN DEL CASO (A partir de los datos que constan en la historia cl\u00ednica)\u201d, el m\u00e9dico forense empez\u00f3 el desarrollo de su trabajo con un ac\u00e1pite que denomin\u00f3 \u201cAN\u00c1LISIS Y DISCUSI\u00d3N\u201d, en el que consign\u00f3 las siguientes apreciaciones: <\/p>\n
La mayor\u00eda de los ni\u00f1os con fiebre sin foco de infecci\u00f3n presentan una enfermedad viral autolimitada que desaparece sin secuelas en un t\u00e9rmino no mayor de una semana, y cuya fiebre no va m\u00e1s all\u00e1 de 48 a 72 horas; sin embargo, algunos ni\u00f1os, especialmente si la fiebre es persistentemente alta, resistente al manejo sintom\u00e1tico y prolongada por m\u00e1s de tres d\u00edas, tendr\u00e1n una infecci\u00f3n oculta importante que puede llegar a ser grave. Por lo cual, en principio la conducta en este caso debe ser cautelosa y expectante, brindando el manejo sintom\u00e1tico que se requiera, reiterando las valoraciones cl\u00ednicas que sean necesarias para buscar signos de alarma, y ordenando los ex\u00e1menes de laboratorio que se consideren pertinentes. En el caso concreto de la ni\u00f1a VALENTINA MORALES ZULUAGA, quien consulta por primera vez el 25-07-2001 por fiebre desde dos d\u00edas antes, y a quien se encuentra \u2018hidratada, sin fiebre (36.6\u00b0C), con congesti\u00f3n de garganta y auscultaci\u00f3n de roncos pulmonares\u2019, se puede afirmar que el diagn\u00f3stico de \u2018virosis\u2019 y la prescripci\u00f3n de \u2018acetaminofen\u2019, fue adecuada, salvo la omisi\u00f3n en el registro de historia cl\u00ednica de las recomendaciones a la[s] personas encargadas de la paciente sobre signos de alarma en la evoluci\u00f3n de la enfermedad. La decisi\u00f3n de hospitalizar a la paciente el d\u00eda 01-08-2001, cuando vuelve a consultar por \u2018dolor en el cuerpo, fiebre, malestar general y tos epis\u00f3dica\u2019, resulta adecuada, ya que se encuentra adem\u00e1s fiebre alta (39.5\u00b0C), inflamaci\u00f3n de la faringe y deshidrataci\u00f3n. Sin embargo, la conducta de dar de alta al d\u00eda siguiente, ante la evidencia de resultados de laboratorio y de examen f\u00edsico \u2018dentro de lo normal\u2019, con diagn\u00f3stico de \u2018posible proceso viral\u2019, se considera cuestionable ya que se registra que persist\u00eda la fiebre, en paciente conocida con m\u00e1s de una semana de evoluci\u00f3n, a quien ya se hab\u00eda considerado dicho diagn\u00f3stico desde la primera consulta (25-07-2001) sin mejor\u00eda con la prescripci\u00f3n de antit\u00e9rmicos, por lo cual, tendr\u00eda que haberse insistido en la observaci\u00f3n cl\u00ednica de la paciente. El motivo de consulta, dolor abdominal, del d\u00eda 04-08-2001, deber\u00eda haberse correlacionado en contexto con todo el proceso evolutivo de la enfermedad, es decir, ni\u00f1a de 3 a\u00f1os de edad con fiebre persistente de foco no determinado de aproximadamente 2 semanas de evoluci\u00f3n, con diagn\u00f3stico presuntivo previo de \u2018proceso viral\u2019, y no limitarse simplemente al manejo sintom\u00e1tico (aplicaci\u00f3n de Buscapina) soportado en diagn\u00f3stico de \u2018gastritis medicamentosa y parasitismo intestinal\u2019. A partir del 06-08-2001, luego de la remisi\u00f3n de CAFESALUD a la Cl\u00ednica COMFAMILIAR, seg\u00fan los registros de la historia cl\u00ednica se encuentra coherencia entre las manifestaciones cl\u00ednicas, la evoluci\u00f3n de la enfermedad, los diagn\u00f3sticos planteados, los ex\u00e1menes paracl\u00ednicos solicitados y las conductas terap\u00e9uticas asumidas. Inclusive la complicaci\u00f3n hipoxia cerebral presentada, es un da\u00f1o previsible, aunque inconstante y potencialmente evitable, durante todo acto anest\u00e9sico, pudiendo presentarse en manos de personal id\u00f3neo y durante una buena pr\u00e1ctica profesional (fls. 567 y 568, cd. 1; se subraya). <\/p>\n
4.2. Sin duda, entonces, que en opini\u00f3n del perito, existieron fallas de diagn\u00f3stico cuando la enferma fue atendida en la \u201cCl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d los d\u00edas 2 y 4 de agosto de 2001, puesto que en la primera esas fechas, fue dada de alta con la prescripci\u00f3n de \u201cposible proceso viral\u201d, cuando persist\u00eda la fiebre, con m\u00e1s de una semana de evoluci\u00f3n, en quien ya hab\u00eda recibido ese concepto y no hab\u00eda respondido al tratamiento ordenado; y en la segunda, porque no se correlacion\u00f3 el nuevo s\u00edntoma motivo de consulta, dolor abdominal, con todo el cuadro mostrado por la paciente, permiti\u00e9ndose su salida del centro asistencial con el dictamen de \u201cgastritis medicamentosa y parasitismo intestinal\u201d. <\/p>\n
De suyo que, trat\u00e1ndose de una menor de edad con un proceso evolutivo que empez\u00f3 el 25 de julio de 2001 con fiebre, s\u00edntoma que persisti\u00f3 pese al paso del tiempo, y que no mostr\u00f3 mejor\u00eda con el \u201cmanejo sintom\u00e1tico\u201d de la \u201cvirosis\u201d inicialmente decretada, se impon\u00eda a los m\u00e9dicos tratantes, como lo destac\u00f3 el experto en el inicio de su an\u00e1lisis, considerar la existencia de \u201cuna infecci\u00f3n oculta importante\u201d que pod\u00eda \u201cllegar a ser grave\u201d y, por ende, actuar de forma \u201ccautelosa y expectante, brindando el manejo sintom\u00e1tico\u201d pertinente y manteniendo una constante valoraci\u00f3n cl\u00ednica de la paciente en busca de \u201csignos de alarma\u201d y \u201cordenando los ex\u00e1menes de laboratorio\u201d necesarios para establecer la verdadera patolog\u00eda que la aquejaba, cosa que no hicieron. <\/p>\n
M\u00e1s grave fue la omisi\u00f3n de los galenos, cuando el 4 de agosto de 2001 la ni\u00f1a fue llevada nuevamente a consulta, debido a que desde la noche anterior empez\u00f3 a sufrir de \u201cdolor abdominal\u201d, puesto que como lo indic\u00f3 el experto al contestar el interrogante No. 13 del cuestionario formulado por la parte actora, \u201c[u]na de las manifestaciones at\u00edpicas de la neumon\u00eda, especialmente en ni\u00f1os, es el dolor abdominal referido por la ubicaci\u00f3n del foco infeccioso en las bases pulmonares\u201d, lo que explica el reproche del forense consistente en que los m\u00e9dicos que la atendieron en esa oportunidad, no hubiesen \u201ccorrelacionado\u201d ese s\u00edntoma \u201ccon todo el proceso evolutivo de la enfermedad\u201d, porque como aqu\u00e9l lo puntualiz\u00f3 en el literal G) de la respuesta a la pregunta 27 de las accionantes, \u201c[e]l diagn\u00f3stico de neumon\u00eda deber\u00eda haberse sospechado como posible en una ni\u00f1a de tres a\u00f1os de edad con fiebre persistente por m\u00e1s de una semana, quien de pronto se queja de dolor abdominal inespec\u00edfico\u201d. <\/p>\n
Ostensible es, entonces, que el manejo dado a la menor el 4 de agosto de 2001 fue deficitario, como lo ratific\u00f3 el perito en la aclaraci\u00f3n de su trabajo, al se\u00f1alar: \u201cPor lo tanto, se reitera lo inadecuado del dar salida con \u2018Plan de manejo: Se solicita coprol\u00f3gico. Se aplica una dosis de Buscapina\u2019\u201d (fl. 642, cd. 2). <\/p>\n
4.3. Ahora, si la neumon\u00eda es \u201cuna infecci\u00f3n pulmonar que lleva a baja oxigenaci\u00f3n del organismo por compromiso de la parte funcional del tejido pulmonar\u201d (respuesta al punto 1\u00ba del cuestionario de las demandantes) y la \u201cbasal\u201d se \u201crefiere al tipo (\u2026) que se localiza [en] una de las bases del pulm\u00f3n\u201d (respuesta al punto 12 ib\u00eddem), propio es entender, conforme las reglas de la experiencia, que dicha enfermedad, como en el caso de toda infecci\u00f3n, evoluciona si no es tratada a tiempo, pudiendo acarrear un \u201cderrame pleural\u201d, que corresponde a una \u201ccomplicaci\u00f3n de la neumon\u00eda\u201d consistente en la \u201cacumulaci\u00f3n de l\u00edquido en la cavidad pleural adyacente al \u00e1rea del pulm\u00f3n afectada, aumentando la morbilidad\u201d y que, seg\u00fan su mayor o menor gravedad, puede interferir el \u201cintercambio gaseoso\u201d (respuesta a la pregunta 14 ib\u00eddem). <\/p>\n
4.4. Esas apreciaciones del perito, debidamente entendidas y concatenadas, permiten comprender que el equivocado diagn\u00f3stico realizado por los m\u00e9dicos de la \u201cCl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d, de un lado, impidi\u00f3 la oportuna detecci\u00f3n de la neumon\u00eda que sufr\u00eda Valentina Morales Zuluaga; de otro, dio lugar a la agravaci\u00f3n de la misma; y, adicionalmente, que en su caso, se presentara un \u201cderrame pleural\u201d, complicaci\u00f3n que el 9 de agosto de 2001 determin\u00f3 que la menor debiera ser sometida a una \u201ctoracostom\u00eda (inserci\u00f3n de un tubo dentro de la cavidad pleural a trav\u00e9s de una incisi\u00f3n en la pared tor\u00e1cica)\u201d. <\/p>\n
4.5. La experticia auscultada tambi\u00e9n acredita, por una parte, que al momento de la realizaci\u00f3n del referido procedimiento quir\u00fargico se produjo una \u201chipoxemia severa\u201d [,] que llev\u00f3 a la menor \u201ca paro cardiorespiratorio\u201d y que s\u00f3lo despu\u00e9s \u201cde 10 minutos de maniobras\u201d de reanimaci\u00f3n, ella recuper\u00f3 el \u201critmo sinusal y [la] saturaci\u00f3n\u201d (relato que de la atenci\u00f3n brindada a la ni\u00f1a hizo el perito con base en su historia cl\u00ednica). <\/p>\n
Por otra, que esa fue una complicaci\u00f3n que pudo \u201cpresentarse en manos de personal id\u00f3neo y durante una buena pr\u00e1ctica profesional\u201d, como lo conceptu\u00f3 el forense al cierre del \u201cAN\u00c1LISIS Y DISCUSI\u00d3N\u201d que efectu\u00f3, por lo que se impone descartar que en el acto anest\u00e9sico se incurri\u00f3 en alg\u00fan error determinante del paro cardiorespiratorio afectante de la infante, inferencia que acompasa con la afirmaci\u00f3n general de aqu\u00e9l, consistente en que \u201c[a] partir del 06-08-2001, luego de la remisi\u00f3n de CAFESALUD a la Cl\u00ednica de COMFAMILIAR, seg\u00fan los registros de historia cl\u00ednica, se encuentra coherencia entre las manifestaciones cl\u00ednicas, la evoluci\u00f3n de la enfermedad, los diagn\u00f3sticos planeados, los ex\u00e1menes paracl\u00ednicos solicitados y las conductas terap\u00e9uticas asumidas\u201d (se subraya). <\/p>\n
Y, finalmente, que \u201c[c]uando se produce un paro cardiorespiratorio, de cualquier causa, como por ejemplo hipoxemia por neumon\u00eda con derrame pleural, es posible que falle el aporte de ox\u00edgeno al cerebro por un tiempo suficiente para producirse una encefalopat\u00eda hip\u00f3xico-isqu\u00e9mica\u201d, \u201cs\u00edndrome\u201d que afecta el \u201cfuncionamiento del sistema nervioso central\u201d en mayor o menor intensidad, seg\u00fan \u201cla severidad de la hipoxia y del tiempo que dure\u201d, pudiendo dar lugar a la ocurrencia de \u201ctrastornos cognitivos, cambios de conducta, trastornos de aprendizaje, alteraciones en la audici\u00f3n, en la visi\u00f3n, en la motricidad, y en general, perturbaci[ones] en la vida de relaci\u00f3n\u201d, secuelas \u201cirreversibles, es decir, [que] no tiene curaci\u00f3n en el sentido que no puede restaurarse la plena funcionalidad alterada del sistema nervioso central\u201d, pese a lo cual son \u201csusceptible[s] de rehabilitaci\u00f3n con relativa recuperaci\u00f3n\u201d (respuestas dadas a los interrogantes 22 a 26 del cuestionario formulado por las demandantes). <\/p>\n
4.6. Descartado, como queda, que en el proceso de la atenci\u00f3n brindada a la menor Valentina Morales Zuluaga hubiesen tenido ocurrencia fallas distintas a las evaluaciones que de la enfermedad padecida por ella, cometieron los m\u00e9dicos que la atendieron los d\u00edas 2 y 4 de agosto de 2001 en la \u201cCl\u00ednica del Ni\u00f1o\u201d, atr\u00e1s advertidas, propio es colegir que esos desatinos fueron, por lo tanto, la causa directa, aunque no inmediata, del da\u00f1o neurol\u00f3gico en definitiva padecido por la ni\u00f1a. <\/p>\n
Al respecto, debe enfatizarse la respuesta dada por el forense a la pregunta No. 18 del cuestionario que le plantearon las accionantes, seg\u00fan la cual \u201c[e]l diagn\u00f3stico y tratamiento precoz y efectivo de una neumon\u00eda puede evitar las complicaciones de la neumon\u00eda como derrame pleural, hipoxemia y paro cardiorespiratorio\u201d (se subraya). <\/p>\n
Significa lo anterior, aplicado tal fundamento cient\u00edfico al presente asunto, que si en las fechas atr\u00e1s indicadas, los m\u00e9dicos tratantes hubiesen sospechado, como el cuadro cl\u00ednico de la ni\u00f1a lo suger\u00eda, seg\u00fan ya se analiz\u00f3, que ella padec\u00eda de una \u201cneumon\u00eda basal\u201d, hip\u00f3tesis para cuya confirmaci\u00f3n ten\u00edan a su alcance ordenar y practicar una \u201cradiograf\u00eda de t\u00f3rax\u201d, en tanto que este es un \u201cexamen que permite realizar el diagn\u00f3stico de neumon\u00eda en los ni\u00f1os\u201d y que era \u201crecomendable\u201d en el caso de \u201cun ni\u00f1o con fiebre persistente cuya causa no se tiene establecida\u201d (respuestas a las preguntas 20 y 21 del cuestionario propuesto al perito por las accionantes), habr\u00edan podido dictaminar, en ese momento, dicha patolog\u00eda, empezar el tratamiento para contrarrestarla e impedir que se complicara con la presencia de un \u201cderrame pleural, hipoxemia y paro cardiorespiratorio\u201d. <\/p>\n
Con otras palabras, es una inferencia razonable que el proceder oportuno y acertado de los m\u00e9dicos del citado centro asistencial, hubiese excluido la posibilidad de que la neumon\u00eda por ella padecida requiriera para su tratamiento la intervenci\u00f3n quir\u00fargica que debi\u00f3 practic\u00e1rsele y, por lo mismo, que se viera afectada por la hipoxia severa que desarroll\u00f3, por el paro cardiorespiratorio que la agrav\u00f3 y por la encefalopat\u00eda hip\u00f3xico isqu\u00e9mica que, en definitiva, se le diagnostic\u00f3. <\/p>\n
5. El precedente an\u00e1lisis deja en evidencia el error en que incurri\u00f3 el Tribunal, al haber preterido el dictamen pericial militante en el proceso, en procura de establecer la prueba del nexo causal, pues ese medio de convicci\u00f3n, como lo advirti\u00f3 el censor, acreditaba suficientemente la referida relaci\u00f3n. <\/p>\n
Adicionalmente, es notoria la magnitud del yerro, en tanto que la \u00fanica raz\u00f3n en la que el ad quem sustent\u00f3 su decisi\u00f3n de confirmar la sentencia desestimatoria de primera instancia, fue, precisamente, la falta de demostraci\u00f3n del indicado elemento estructural de la responsabilidad reclamada. <\/p>\n
6. El cargo, por consiguiente, se abre paso y ocasiona el quiebre de la sentencia cuestionada. <\/p>\n
PRUEBA DE OFICIO <\/p>\n
1. Por mandato del art\u00edculo 2.2.5.1.1. del Decreto 1072 de 2015, dicho ordenamiento jur\u00eddico \u201cse aplicar\u00e1 a las siguientes personas y entidades: (\u2026) 3. (\u2026) las (\u2026) que requieran dictamen de p\u00e9rdida de capacidad laboral para reclamar un derecho o aportarlo como prueba en procesos judiciales o administrativos, (\u2026), caso en el cual, las juntas regionales de calificaci\u00f3n de invalidez actuar\u00e1n como peritos, y contra dichos conceptos no proceder\u00e1n recursos, en los siguientes casos: 3.1. Personas que requieran el dictamen para los fines establecidos en este numeral; (\u2026)\u201d (se subraya), siendo, seg\u00fan el canon 2.2.5.1.6. del mismo estatuto, \u201cfunciones de las juntas regionales y nacional de calificaci\u00f3n de invalidez\u201d, entre otras, \u201c(\u2026) 7. Emitir los dict\u00e1menes, previo estudio del expediente y valoraci\u00f3n del paciente\u201d. <\/p>\n
2. En el proceso, independiente de la determinaci\u00f3n que sobre el particular se adopte, se adujo como fundamento de la acci\u00f3n y de las espec\u00edficas reclamaciones econ\u00f3micas deprecadas, la \u201cp\u00e9rdida de la capacidad laboral\u201d de Valentina Morales Zuluaga, actualmente mayor de edad, acreditaci\u00f3n que, por ende, debe sujetarse a las previsiones legales en precedencia relacionadas. <\/p>\n
3. Por disposici\u00f3n del art\u00edculo 169 del C\u00f3digo General del Proceso, \u201c[l]as pruebas pueden ser decretadas a petici\u00f3n de parte o de oficio cuando sean \u00fatiles para la verificaci\u00f3n de los hechos relacionados con las alegaciones de las partes\u201d, lo que, a voces del precepto siguiente -170 ib\u00eddem-, deber\u00e1 hacerse \u201cen las oportunidades probatorias del proceso y de los incidentes y antes de fallar, cuando sean necesarias para esclarecer los hechos objeto de la controversia\u201d. <\/p>\n
4. As\u00ed las cosas, resulta forzoso disponer que por la Junta Regional de Calificaci\u00f3n de Invalidez de Risaralda, con sede en la ciudad de Pereira, se dictamine sobre la presunta p\u00e9rdida de la capacidad laboral de la nombrada accionante, debi\u00e9ndose tener en cuenta que en favor de todas las demandantes se concedi\u00f3 \u201camparo de pobreza\u201d, en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 151 del C\u00f3digo General del Proceso, mediante auto del 22 de marzo de 2017, dictado en segunda instancia, por el Tribunal Superior de ese Distrito Judicial, Sala Civil \u2013 Familia. <\/p>\n
DECISI\u00d3N <\/p>\n
Primero: Ordenar a la Junta Regional de Calificaci\u00f3n de Invalidez de Risaralda, con sede en la ciudad de Pereira, que se dictamine sobre la presunta p\u00e9rdida de la capacidad laboral de la accionante Valentina Morales Zuluaga, debi\u00e9ndose tener en cuenta que en favor de ella y de las restantes gestoras del litigio, se concedi\u00f3 \u201camparo de pobreza\u201d, en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 151 del C\u00f3digo General del Proceso, mediante auto del 22 de marzo de 2017, dictado en segunda instancia, por el Tribunal Superior de ese Distrito Judicial, Sala Civil \u2013 Familia. <\/p>\n
Por la Secretar\u00eda de la Sala l\u00edbrese la comunicaci\u00f3n que corresponda comunicando la anterior determinaci\u00f3n y anexando copia de la demanda, de las contestaciones de la misma, de la historia cl\u00ednica aportada con el libelo introductorio y de esta providencia. <\/p>\n
Segundo: Sin costas en casaci\u00f3n, por la prosperidad del recurso extraordinario. <\/p>\n
C\u00f3piese, notif\u00edquese, c\u00famplase. <\/p>\n
FRANCISCO TERNERA BARRIOS <\/p>\n
Presidente de Sala <\/p>\n
\u00c1LVARO FERNANDO GARC\u00cdA RESTREPO <\/p>\n
AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO <\/p>\n
LUIS ALONSO RICO PUERTA <\/p>\n
OCTAVIO AUGUSTO TEJEIRO DUQUE <\/p>\n
LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA <\/p>\n
1 <\/p>\n
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SC2348-2021 (2013-00141-01)_1 \u00c1LVARO FERNANDO GARC\u00cdA RESTREPO Magistrado ponente SC2348-2021 Radicaci\u00f3n n.\u00b0 66001-31-03-004-2013-00141-01 (Aprobado en sesi\u00f3n de sala virtual de once de marzo de dos mil veintiuno) Bogot\u00e1, D. C., diecis\u00e9is (16) de junio de dos mil veintiuno (2021).- Decide la Corte el recurso de casaci\u00f3n […]<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[37],"tags":[],"class_list":["post-54639","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-junio"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/54639","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=54639"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/54639\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=54639"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=54639"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=54639"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}