STC9831-2021<\/p>\n
<\/p>\n
FRANCISCO TERNERA BARRIOS <\/p>\n
Magistrado ponente <\/p>\n
STC9831-2021 <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n\u00b0. 11001-02-03-000-2021-02489-00 <\/p>\n
(Aprobado en sesi\u00f3n virtual de cuatro de agosto dos mil veintiuno) <\/p>\n
Se decide la acci\u00f3n de tutela instaurada por la sociedad Servimos de Medell\u00edn S.A.S. contra la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot\u00e1. Al tr\u00e1mite se vincularon a los actores e intervinientes en el proceso de radicado 11001-31-03-035-2010-00018-00(04). <\/p>\n
I. ANTECEDENTES <\/p>\n
1. La gestora, a trav\u00e9s de apoderado judicial, procura la salvaguarda de sus derechos fundamentales al debido proceso, de defensa y acceso a la administraci\u00f3n de justicia, presuntamente vulnerados por la autoridad accionada en la referida causa. <\/p>\n
2. De conformidad con el escrito inicial y las pruebas obrantes en el plenario, se observa la siguiente situaci\u00f3n f\u00e1ctica: <\/p>\n
2.1. La sociedad Servimos de Medell\u00edn S.A.S. inici\u00f3 proceso verbal contra PDV Vinos y Licores Ltda., para que se declarase que hubo un contrato de agencia comercial celebrado entre 1984 y septiembre de 2006. <\/p>\n
2.2. Surtido el tr\u00e1mite correspondiente, el Juzgado Cuarenta y Siete Civil del Circuito de Bogot\u00e1 profiri\u00f3 sentencia el 30 de abril del 2020 mediante la cual neg\u00f3 las pretensiones de la demanda. <\/p>\n
2.3. El demandante interpuso recurso de apelaci\u00f3n contra la providencia de primer grado. Para ello, alleg\u00f3 escrito en el que expuso las consideraciones con las cuales fundament\u00f3 la alzada. <\/p>\n
2.4. La Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot\u00e1 admiti\u00f3 el recurso el 15 de enero del 2021. A su turno, advirti\u00f3 que \u00abde conformidad con lo establecido en el Decreto 806 de 2020, la parte apelante cuenta con el t\u00e9rmino de cinco (5) d\u00edas, a partir de la ejecutoria del admisorio, para sustentar los precisos reparos en los que fundament\u00f3 su recurso de apelaci\u00f3n, y que si se presenta tal sustentaci\u00f3n, la parte no apelante tiene cinco (5) d\u00edas para la r\u00e9plica\u00bb. <\/p>\n
2.5. La pasiva interpuso recurso de s\u00faplica en contra del antedicho auto pues, a su juicio, \u00abel recurso admitido por el Tribunal NO fue interpuesto por la actora dentro de la oportunidad legal prevista en el numeral 1\u00ba del art\u00edculo 322 del C.G.P.\u00bb. Sin embargo, este fue despachado desfavorablemente el 03 de marzo del 2021. <\/p>\n
2.6. Transcurrido el t\u00e9rmino para sustentar la apelaci\u00f3n en silencio, el 18 de marzo siguiente se declar\u00f3 desierta la impugnaci\u00f3n vertical. Tal providencia se notific\u00f3 en estado del 19 del mismo mes y a\u00f1o. <\/p>\n
2.7. Inconforme, el accionante interpuso s\u00faplica, Asegur\u00f3 que, si no present\u00f3 escrito alguno, se debi\u00f3 a que \u00abel recurso qued\u00f3 suficiente y extensamente sustentado en el escrito hecho llegar oportunamente al a-quo. En efecto, en ocho folios, divididos en quince (15) numerales se hizo la referida sustentaci\u00f3n, dando en detalle los argumentos de inconformidad con la sentencia de primera instancia. (\u2026) All\u00ed se hizo referencia a la prueba del proceso, a las declaraciones, a la prueba pericial y, en fin, se agot\u00f3 el tema, de manera que el ad quem pudiera contar con elementos de juicio suficientes para fallar de fondo en segunda instancia, revocando la providencia del inferior\u00bb. <\/p>\n
2.8. El 21 de abril del 2021, el Colegiado accionado resolvi\u00f3 \u00abdeclarar infundado el recurso de s\u00faplica formulado respecto de la decisi\u00f3n proferida el pasado dieciocho de marzo\u00bb. A su turno, devolvi\u00f3 el expediente al magistrado ponente para que recondujera \u00abel recurso en cumplimiento de lo previsto en el par\u00e1grafo del art\u00edculo 318 del C\u00f3digo General del Proceso, por cuanto, al no ser apelable este prove\u00eddo el medio id\u00f3neo para atacar la decisi\u00f3n respecto de la deserci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n es la reposici\u00f3n, por lo que se ordenar\u00e1 que se devuelva el plenario al H. Germ\u00e1n Valenzuela Valbuena para lo pertinente\u00bb. <\/p>\n
2.9. En atenci\u00f3n a ello, el 25 de junio siguiente se profiri\u00f3 auto mediante el cual se decidi\u00f3 no reponer el que declar\u00f3 desierta la apelaci\u00f3n. <\/p>\n
\u00abEn el C\u00f3digo General del Proceso hay muchas normas que protegen el principio de oralidad. Por ejemplo el 107 que consagra la nulidad si el juez o magistrados no asisten a la audiencia; el inciso 5\u00ba de dicha norma que ordena una audiencia especial para repetir la oportunidad para alegar; el numeral 6\u00ba que proh\u00edbe sustituir las intervenciones orales por escritos, etc. Pero, si la oralidad desapareci\u00f3, no tiene sentido imponer una sanci\u00f3n consagrada para el apelante que no va a la audiencia a sustentar oralmente su recurso de alzada, por no haberlo hecho mediante un correo electr\u00f3nico que hubiera dicho lo mismo que se le expres\u00f3 al a-quo. <\/p>\n
Insisto, la sanci\u00f3n era por no ir a una audiencia a sustentar el recurso, y si hoy no existe esa audiencia, no puede imponerse la sanci\u00f3n, am\u00e9n de que estrictamente la sanci\u00f3n parecer\u00eda no ser por la inasistencia f\u00edsica, sino por la falta de sustentaci\u00f3n. Y, ac\u00e1, se itera: el recurso s\u00ed se sustent\u00f3. <\/p>\n
Adicionalmente, y ello es bien importante, existe jurisprudencia de las altas cortes que en sede de tutela han considerado que si el apelante\u00bb. <\/p>\n
3. Conforme a lo relatado, pidi\u00f3 que \u00ablos autos del 18 de marzo de 2021 y del 25 de junio de 2021 sean declarados como constitutivos de v\u00edas de hecho, por lo cual son nulos en t\u00e9rminos constitucionales. Consecuentemente, solicito que se ordene al H. Magistrado Ponente, doctor Germ\u00e1n Valenzuela Valbuena o a quien haga sus veces que proceda a la admisi\u00f3n de la apelaci\u00f3n interpuesta por la sociedad que represento y al tr\u00e1mite que corresponde a la segunda instancia del presente proceso, puesto que los reparos contra la sentencia del a-quo han sido suficientemente expuestos por la demandante\u00bb. <\/p>\n
II. LA RESPUESTA DE LA ACCIONADA Y LOS VINCULADOS <\/p>\n
1.- La sociedad PDC Vinos y Licores S.A.S. indic\u00f3 que \u00ablo que hizo el Tribunal en dichos prove\u00eddos no fue algo diferente a dar aplicaci\u00f3n adecuada de la norma procesal vigente aplicable. Disposiciones que, por virtud de lo establecido en el art\u00edculo 13 de la ley 1564 de 2012 (C\u00f3digo General del Proceso \u2013 C.G.P), son de orden p\u00fablico, de obligatorio cumplimiento e inderogables por los funcionarios judiciales o por los particulares\u00bb. Aunado a ello, evidenci\u00f3 que \u00ablo que se pretende con la acci\u00f3n de tutela promovida, es que esa Corte subsane la falta de diligencia del litigante accionante, al dejar vencer en silencio el t\u00e9rmino legal de 5 d\u00edas previsto en el tercer inciso del art\u00edculo 14 del Decreto Legislativo No. 806 de junio 4 del 2020, para sustentar el recurso de apelaci\u00f3n contra sentencias en materia civil. Norma procesal vigente al momento de interponerse el recurso de alzada ante el juez de primera instancia (2 de julio del 2020)\u00bb. <\/p>\n
Por otra parte, hizo hincapi\u00e9 en que, en el caso en concreto, el Tribunal \u00abs\u00ed hizo la revisi\u00f3n del memorial de interposici\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n y reparos concretos presentado por la accionante ante el juez de primera instancia el d\u00eda 2 de julio del 2020. Tras su an\u00e1lisis encontr\u00f3 que este no reun\u00eda los elementos para ser considerado una sustentaci\u00f3n anticipada que pudiera ser tenida como tal por el superior. Con lo cual se satisfizo la pauta propuesta por esa h. Corte en sus providencias recientes. En efecto, en su providencia del 25 de junio del 2021, el Tribunal accionado determin\u00f3 que no hab\u00eda sustentaci\u00f3n anticipada en dicho escrito\u00bb. <\/p>\n
Adem\u00e1s, apuntal\u00f3 que en el escrito presentado ante el a quo \u00abno se expusieron de manera completa los reparos. Solo se expresaron de manera netamente enunciativa los aspectos en los que se difer\u00eda frente a la sentencia, expres\u00e1ndolos en 15 puntos sin mayor desarrollo. Tan vac\u00edos de contenido se enunciaron los meros reproches, que el mismo litigante accionante descart\u00f3 que fuera la sustentaci\u00f3n y anunci\u00f3 expresamente en ese memorial que la har\u00eda \u201cen el Tribunal Superior de Bogot\u00e1 en la debida oportunidad\u201d\u00bb. <\/p>\n
Arguy\u00f3 que \u00abconfunde que seg\u00fan lo establecido en el art\u00edculo 322 del C.G.P., en concordancia con el art\u00edculo 14 del decreto legislativo 806 de 2020, una es la carga de interponer el recurso de alzada y formular los reparos contra la sentencia (que fue lo que hizo en ante el juzgado de primera instancia), y otra la de sustentar el recurso de apelaci\u00f3n \u201cante el superior\u201d, sin que una y otra puedan confundirse, como lo han precisado tanto la Corte Suprema de Justicia (en sentencia de la Sala de Casaci\u00f3n Civil No. STC 8909 de 21 de junio de 2017), como la Corte Constitucional en Sentencia de Unificaci\u00f3n (SU-418\/19 del 11 de septiembre de 2019). No son confundibles entonces la pretensi\u00f3n impugnaticia con la fundamentaci\u00f3n, ni son lo mismo los reparos concretos y la sustentaci\u00f3n\u00bb. <\/p>\n
2.- El accionado y los dem\u00e1s vinculados guardaron silencio. <\/p>\n
III. CONSIDERACIONES <\/p>\n
1.- De conformidad con el art\u00edculo 86 de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, la acci\u00f3n de tutela es un mecanismo extraordinario instituido para la protecci\u00f3n de los derechos fundamentales, cuando son amenazados o vulnerados por la \u00abacci\u00f3n u omisi\u00f3n\u00bb de las autoridades p\u00fablicas, o en determinadas hip\u00f3tesis, de los particulares en los casos previstos en la ley, no siendo una v\u00eda sustitutiva de los medios ordinarios de defensa que el ordenamiento jur\u00eddico ha consagrado para salvaguardarlos. <\/p>\n
La reiterada jurisprudencia ha sostenido, en l\u00ednea de principio, que este amparo no es la senda id\u00f3nea para censurar decisiones de \u00edndole judicial. Solo, excepcionalmente, puede acudirse a esa herramienta, en los casos en los que el funcionario adopte alguna determinaci\u00f3n \u00abcon ostensible desviaci\u00f3n del sendero normado, sin ecuanimidad y apoyado en el capricho o en la subjetividad, a tal punto que estructure \u2018v\u00eda de hecho\u2019\u00bb, y bajo los supuestos de que el afectado concurra dentro de un t\u00e9rmino razonable a formular la queja y que \u00abno disponga de medios ordinarios y efectivos para lograrlo\u00bb (ver entre otras, CSJ STC, 3 de mar. 2011, rad. 00329-00). <\/p>\n
2.- Corresponde a la Sala establecer si la autoridad cuestionada vulner\u00f3 los derechos fundamentales de los accionantes con ocasi\u00f3n del prove\u00eddo dictado el 18 de marzo de 2021. Ello pues, a su juicio, el Tribunal incurri\u00f3 en v\u00edas de hecho que ameritan la perentoria salvaguarda. <\/p>\n
3.- Analizada la providencia reprochada y las actuaciones surtidas en el decurso criticado, advierte la Sala que la solicitud de amparo constitucional debe prosperar, toda vez que el querellado incurri\u00f3 en un proceder que vulnera los derechos fundamentales reclamados por la promotora, seg\u00fan pasa a precisarse. <\/p>\n
4.- En el auto que resolvi\u00f3 el recurso de reposici\u00f3n interpuesto en contra del prove\u00eddo que declar\u00f3 desierta la alzada, el ad quem estim\u00f3 que \u00ablo expuesto en primera instancia al momento de interponerse la apelaci\u00f3n o dentro de los tres (3) d\u00edas siguientes a la audiencia en que se profiere el fallo, no tiene la connotaci\u00f3n de sustentaci\u00f3n ante el superior\u00bb. <\/p>\n
Para el efecto, sentenci\u00f3 que \u00ablas normas procesales que rigen la apelaci\u00f3n contra sentencias (Cgp y D.L. 806\/20), son claras en se\u00f1alar que en primera instancia deben expresarse los reparos contra el fallo proferido, que la labor de sustentaci\u00f3n de ese recurso se realiza ante el superior, y que la falta de \u00e9sta \u00faltima actuaci\u00f3n por parte del extremo apelante, impone declarar desierta la alzada\u00bb. En tal sentido, el art\u00edculo 14 del Decreto Legislativo 806 de 2020, normativa vigente para el momento en que se interpuso la apelaci\u00f3n, \u00abestablece de manera precisa y concreta que la falta de la sustentaci\u00f3n conlleva la deserci\u00f3n de la alzada\u00bb. <\/p>\n
A su turno, respecto a la citada norma, evidenci\u00f3 que ella \u00abno es ambigua ni permite interpretaci\u00f3n en cuanto al efecto y consecuencia de no presentar sustentaci\u00f3n ante el funcionario judicial de segunda instancia, de donde en manera alguna podr\u00eda tenerse al memorial radicado en primera instancia durante los tres (3) d\u00edas siguientes a la audiencia de fallo o a la data en que se emiti\u00f3 la sentencia escrita, como la sustentaci\u00f3n que solo es dado presentar ante el superior y en el instante establecido concretamente para ese espec\u00edfico prop\u00f3sito\u00bb. Consider\u00f3 que aceptar la postura de la recurrente implicar\u00eda que \u00ablos funcionarios judiciales se arrogaran facultades legislativas que evidentemente no le corresponden, con el fin de determinar si una disposici\u00f3n normativa y la carga all\u00ed impuesta tiene o no raz\u00f3n de ser, m\u00e1xime que la Corte Constitucional efectu\u00f3 el estudio de constitucionalidad del Decreto 806 y declar\u00f3 exequible su art\u00edculo 14 sin condici\u00f3n alguna\u00bb. <\/p>\n
5.- La Corte no comparte ese razonamiento. En efecto, dada la situaci\u00f3n coyuntural que tuvo que afrontar la sociedad ante la pandemia ocasionada por el Covid-19, el Estado colombiano se vio en la necesidad de modificar las normas procesales vigentes a efectos de salvaguardar la salud de los usuarios del servicio de administraci\u00f3n de justicia, al tiempo de garantizar la prestaci\u00f3n continua del mismo. Fue por ello que, en el marco del Estado de Emergencia Econ\u00f3mica, Social y Ecol\u00f3gica, profiri\u00f3 el Decreto Ley 806 del 04 de junio del 2020, cuyo fin fue \u00abflexibilizar la atenci\u00f3n a los usuarios del servicio de justicia y contribuir a la pronta reactivaci\u00f3n de las actividades econ\u00f3micas que dependen de este\u00bb (art\u00edculo 1\u00b0). <\/p>\n
Bajo tal contexto, la aludida norma prescribi\u00f3, en su art\u00edculo 14, que una vez \u00abejecutoriado el auto que admite el recurso o el que niega la solicitud de pruebas, el apelante deber\u00e1 sustentar el recurso a m\u00e1s tardar dentro de los cinco (5) d\u00edas siguientes. De la sustentaci\u00f3n se correr\u00e1 traslado a la parte contraria por el t\u00e9rmino de cinco (5) d\u00edas. Vencido el t\u00e9rmino de traslado se proferir\u00e1 sentencia escrita que se notificar\u00e1 por estado. Si no se sustenta oportunamente el recurso, se declarar\u00e1 desierto\u00bb. A tal determinaci\u00f3n se arrib\u00f3 con el particular objetivo que la sustentaci\u00f3n, su traslado y sentencia se hiciera \u00aba trav\u00e9s de documentos aportados por medios electr\u00f3nicos\u00bb y sin que \u00abtenga que adelantarse la audiencia para la sustentaci\u00f3n del recurso\u00bb. <\/p>\n
Para esta Corte, desde reciente jurisprudencia, ha sido di\u00e1fano que las reglas transitorias del tr\u00e1mite de segunda instancia implican una lectura desde el sistema escritural. As\u00ed lo record\u00f3 esta Corporaci\u00f3n en sentencia STC-7652-2021 del 24 de junio del a\u00f1o en curso, en la cual sostuvo lo siguiente: <\/p>\n
\u00ab3.2. Teniendo ello de presente, conveniente es recordar que la sustentaci\u00f3n por escrito de la apelaci\u00f3n, efectuada de forma anticipada ante el juzgador de primera instancia, como ocurri\u00f3 en el caso auscultado, fue una tem\u00e1tica zanjada de manera pac\u00edfica por esta Corte en favor de lo sustancial sobre las formas en vigencia del C\u00f3digo de Procedimiento Civil, dando por sentado que la interpretaci\u00f3n m\u00e1s benigna para el ordenamiento jur\u00eddico, respecto a la expresi\u00f3n que tal motivaci\u00f3n de la censura deb\u00eda exteriorizarse, \u00aba m\u00e1s tardar\u00bb, antes de fenecer el traslado de segunda instancia para tal prop\u00f3sito, correspond\u00eda a aquella que aceptaba que pod\u00eda darse en cualquier tiempo despu\u00e9s de proferida la sentencia de primer grado y con antelaci\u00f3n al referido l\u00edmite, es decir, entend\u00eda v\u00e1lidas y vinculantes todas las atestaciones efectuadas con dicho fin antes de finalizar el mentado traslado, incluso con antelaci\u00f3n a su inicio. <\/p>\n
En ese sentido, en pasada ocasi\u00f3n, de cara a un asunto en el cual, bajo la vigencia del anterior estatuto procesal civil, la apelaci\u00f3n se sustent\u00f3 \u00abprematuramente\u00bb ante el a-quo al momento de interponerla, esta Sala dej\u00f3 dicho: <\/p>\n
\u2026es preciso referirse\u2026 a la oportunidad con que se sustent\u00f3 la alzada\u2026, aspecto sobre el que la inteligencia del par\u00e1grafo 1\u00ba del art\u00edculo 352 del C\u00f3digo de Procedimiento Civil, indica que se puede hacer \u201ca m\u00e1s tardar\u201d dentro de la oportunidad establecida en los art\u00edculos 359 y 360, es decir, es v\u00e1lido en cualquier momento anterior, como ac\u00e1 sucedi\u00f3, al interponer el recurso. <\/p>\n
En un caso similar, esta Corporaci\u00f3n consider\u00f3: \u201cRelativamente al cuestionamiento de la actora en torno a la \u2018extemporaneidad\u2019 de la sustentaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n, basta se\u00f1alar que la reforma introducida por la Ley 794 de 2003 al art\u00edculo 352 del estatuto procesal civil, no indica que deba sustentarse, como lo entendi\u00f3 la peticionaria, dentro de los \u2018tres d\u00edas siguientes a la admisi\u00f3n del recurso\u2019, sino que debe hacerse \u2018a m\u00e1s tardar\u2019 dentro de la oportunidad establecida en los art\u00edculos 359 y 360 ib\u00eddem; es decir, que en trat\u00e1ndose de apelaci\u00f3n de sentencia, en aplicaci\u00f3n de la \u00faltima norma citada, el t\u00e9rmino vencer\u00eda concluidos los cinco d\u00edas para alegar en segunda instancia, sin que, por lo dem\u00e1s, sea necesario que el juzgador de segundo grado \u2018ponga en conocimiento\u2019 de la parte contraria las alegaciones del impugnante, pues el escrito se agrega al expediente y queda a disposici\u00f3n \u2018de la parte contraria por tres d\u00edas\u2019 (art\u00edculo 359 ib\u00eddem)\u201d (sentencia de 12 de junio de 2008, expediente 00095-01, ratificada el 21 de agosto de 2012, exp. 01621-00) (CSJ STC, 5 dic. 2012, rad. 2012-00819-01). <\/p>\n
As\u00ed mismo, m\u00e1s recientemente, en un asunto en el que se disert\u00f3, espec\u00edficamente, respecto a las diferencias latentes en el tr\u00e1mite de la alzada en la escrituralidad validada por el C\u00f3digo de Procedimiento Civil en contraposici\u00f3n con la oralidad que gobierna el C\u00f3digo General del Proceso, que mutatis mutandis resulta aplicable al presente caso, en tanto que, como qued\u00f3 dicho, lo dispuesto en el Decreto 806 de 2020, por lo menos en cuanto al decurso y definici\u00f3n de la apelaci\u00f3n en materia civil y de familia, es el retorno al mentado sistema escritural; esta Corte sostuvo que: <\/p>\n
\u2026En ambas legislaciones (C\u00f3digo de Procedimiento Civil y C\u00f3digo General del Proceso) se tipifica la \u201cdeserci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n\u201d, s\u00f3lo que no necesariamente los supuestos que dan lugar a ella en una y otra reglamentaci\u00f3n son concordantes. En lo que ahora capta la atenci\u00f3n, es preciso advertir que el par\u00e1grafo 1\u00ba del art\u00edculo 352 del Decreto 1400 de 1970 indicaba que el <\/p>\n
\u201capelante deber\u00e1 sustentar el recurso ante el Juez o Tribunal que deba resolverlo, a m\u00e1s tardar dentro de la oportunidad establecida en los art\u00edculos 359 y 360, so pena de que se declare desierto. Para la sustentaci\u00f3n del recurso, ser\u00e1 suficiente que el recurrente exprese, en forma concreta, las razones de su inconformidad con la providencia\u201d. <\/p>\n
En cambio, el art\u00edculo 327 de la Ley 1564 de 2012 dispone que ejecutoriado \u201cel auto que admite la apelaci\u00f3n, el Juez convocar\u00e1 a la audiencia de sustentaci\u00f3n y fallo (\u2026) El apelante deber\u00e1 sujetar su alegaci\u00f3n a desarrollar los argumentos expuestos ante el Juez de primera instancia\u201d. <\/p>\n
Una de las notables divergencias que de all\u00ed brotan estriba en que, en el pasado r\u00e9gimen la \u201csustentaci\u00f3n\u201d no constaba de un \u00fanico momento para desarrollarse, sino que el inconforme pod\u00eda hacerlo en cualquiera de las instancias desde que interpon\u00eda la opugnaci\u00f3n hasta que transcurrieran los 5 d\u00edas que ordenaba el canon 360 ej\u00fasdem, lo que constitu\u00eda el l\u00edmite. Mientras que en la hora actual esa fase es de obligado agotamiento en la diligencia del art. 327 del C\u00f3digo General del Proceso, esto es, ni antes ni despu\u00e9s, eso s\u00ed, previa precisi\u00f3n de los reparos concretos que se le hacen a la decisi\u00f3n, ante el a quo. <\/p>\n
De modo que, en resumen, la \u201cdeserci\u00f3n\u201d en vigencia del C\u00f3digo de Procedimiento Civil estaba permitida cuando el discrepante desaprovechaba las varias oportunidades en que ha debido exponer los motivos de oposici\u00f3n, y en el C\u00f3digo General del Proceso lo est\u00e1 siempre que no concurra al \u201cacto\u201d concebido para ese designio, o asiste pero no \u201cdesarrolla los argumentos expuestos ante el Juez de primera instancia\u201d. Luego, aunque aparentemente puedan evidenciar algunas similitudes, los tratamientos en ambos sistemas no son iguales. <\/p>\n
La predominancia de la escrituralidad que hasta hace poco imper\u00f3, y la de oralidad que empieza a hacerlo, es pieza toral cuando de averiguar el funcionamiento del \u201ctr\u00e1mite de apelaci\u00f3n de sentencias\u201d se trata. Y no es para menos, porque como antes ten\u00eda mayor valor lo documentado, ese era el canal que utilizaban los \u201crecurrentes\u201d para comunicar la r\u00e9plica frente a una providencia que les desfavorec\u00eda y, por ello, estaban autorizados para hacerlo en alguno de los varios instantes prenotados, y la cuesti\u00f3n no ten\u00eda mayores implicaciones (daba igual sustentar ante el a quo o ante el ad quem), lo que en los tiempos que corren no se mira con la misma lupa porque claramente la incursi\u00f3n de la prevalencia de la palabra hablada supone que sea \u00e9ste nuevo m\u00e9todo el que deba emplearse para el referido fin (sustentar), labor\u00edo que implica concentrar todas las intervenciones (apelante, no apelante y fallador) en un solo \u201cacto\u201d; de all\u00ed que la mentada \u201cdiligencia\u201d de \u201csustentaci\u00f3n y fallo\u201d sea la \u00fanica oportunidad para lograrlo, tal como mayoritariamente lo ha sostenido esta Corporaci\u00f3n1 (se destac\u00f3 – CSJ STC3969-2018, 21 mar., rad. 2018-00668-00). <\/p>\n
En ese orden, de lo evidenciado claramente se desprende que el soporte para, en vigencia del C\u00f3digo General del Proceso, declarar desierta la apelaci\u00f3n cuando la parte recurrente deja de asistir ante el ad quem a sustentarla, tiene fundamento exclusivo en el sistema oral que gobierna tal estatuto, sin que, por obvios motivos, tal razonamiento tenga cabida cuando en el rito respectivo prevalece lo escritural\u00bb. <\/p>\n
Cabe destacar entonces que, para esta Sala, la sanci\u00f3n consistente en declarar desierto un recurso de apelaci\u00f3n ante la ausencia de sustentaci\u00f3n ante el juez de segunda instancia es exclusiva del sistema de oralidad impuesto por el C\u00f3digo General del Proceso -que, es importante decirlo, volver\u00e1 a regir una vez expire el t\u00e9rmino de vigencia consagrado para el Decreto 806 del 2020-. Sin embargo, \u00aben vigencia del Decreto Legislativo 806 de 2020, si desde el umbral de la interposici\u00f3n de la alzada el recurrente expone de manera completa los reparos por los que est\u00e1 en desacuerdo con la providencia judicial, no hay motivo para que el superior exija la sustentaci\u00f3n de la impugnaci\u00f3n, de lo contrario, si los reproches realizados apenas son enunciativos, desde luego, el juez deber\u00e1 ordenar el agotamiento de esa formalidad, conforme lo previsto en la normatividad se\u00f1alada\u00bb (STC5498-2021 del 12 de mayo del 2021). <\/p>\n
Sin embargo, como se vio en el numeral cuarto de la parte considerativa de este prove\u00eddo, para el Tribunal dicho documento no pudo ser tomado como sustentaci\u00f3n de la alzada simplemente por el hecho de no haber sido interpuesto dentro del t\u00e9rmino que concedi\u00f3 en el auto del 15 de enero del 2021. De manera que omiti\u00f3 injustificadamente desatar de fondo el recurso de apelaci\u00f3n frente a los reparos concretos formulados y sustentados por escrito ante el juez de primera instancia. Ello pese a que la accionante expuso en detalle las razones por las cuales disent\u00edan de la sentencia impugnada; y, como ese escrito se hallaba dentro del expediente, la Corporaci\u00f3n demandada pudo tener por agotada la sustentaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n y, de esta manera, dar prelaci\u00f3n al derecho sustancial sobre las formas, por virtud del principio de econom\u00eda procesal. <\/p>\n
As\u00ed las cosas, el comportamiento de la autoridad judicial accionada comporta un defecto procedimental absoluto por exceso ritual manifiesto, toda vez que tal discernimiento comporta una desproporcionada afectaci\u00f3n de las garant\u00edas fundamentales de la gestora, en particular a su derecho al debido proceso y acceso a la administraci\u00f3n de justicia. <\/p>\n
Es pertinente recordar que tocante al error procedimental como supuesto suficiente para la procedencia de la acci\u00f3n de tutela, la Corte Constitucional ha indicado que: <\/p>\n
\u00ab(…) este defecto puede ser (i) de tipo absoluto; o (ii) por exceso ritual manifiesto. Sobre el particular, la sentencia SU-770 de 2014 indic\u00f3 que el defecto procedimental absoluto se presenta \u201ccuando el procedimiento que adopta el juzgador no est\u00e1 sometido a los requisitos previstos en la ley, sino que obedece a su propia voluntad… porque (i) el juez se ci\u00f1e a un tr\u00e1mite ajeno al pertinente, o porque (ii) el juez omite etapas sustanciales del procedimiento con violaci\u00f3n de los derechos de defensa y de contradicci\u00f3n de una de las partes del proceso. Este defecto requiere, adem\u00e1s, que se trate de un error de procedimiento grave y trascendente, valga decir, que influya de manera cierta y directa en la decisi\u00f3n de fondo\u201d, mientras que el defecto procedimental por exceso ritual manifiesto \u201cocurre cuando el funcionario utiliza o concibe los procedimientos como un obst\u00e1culo para la eficacia del derecho sustancial, … (i) se deja de inaplicar normas procesales que se oponen a la vigencia de derechos constitucionales en un caso concreto; (ii) se exige cumplir requisitos formales de manera irreflexiva, aunque pueda tratarse de cargas imposibles de cumplir, siempre que esta circunstancia est\u00e9 comprobada; (iii) se incurre en un rigorismo procedimental en la apreciaci\u00f3n de las pruebas; (iv) o se omite el decreto oficioso de pruebas cuando a ello hay lugar\u00bb (CC T-204\/18). <\/p>\n
7.- Tales circunstancias justifican la intervenci\u00f3n del juez constitucional en aras de restablecer los derechos fundamentales conculcados, por lo que se dejar\u00e1 sin valor ni efecto el auto del 25 de junio de 2021, para que la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot\u00e1 resuelva nuevamente el recurso de s\u00faplica -tramitado como de reposici\u00f3n- contra el prove\u00eddo del 18 de marzo de 2021, que declar\u00f3 desierta la apelaci\u00f3n interpuesta contra la sentencia de primera instancia. <\/p>\n
IV. DECISI\u00d3N <\/p>\n
En m\u00e9rito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casaci\u00f3n Civil, administrando justicia en nombre de la Rep\u00fablica de Colombia y por autoridad de la ley CONCEDE el amparo incoado por la sociedad Servimos de Medell\u00edn S.A.S. <\/p>\n
En consecuencia, RESUELVE: <\/p>\n
PRIMERO. DEJAR SIN VALOR NI EFECTO la providencia proferida el 25 de junio de 2021 por la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot\u00e1, en el marco del proceso declarativo que la accionante instaur\u00f3 contra la sociedad PDV Vinos y Licores Ltda, con radicado No. 11001310303520100001804, as\u00ed como las dem\u00e1s que dependan de ella. <\/p>\n
SEGUNDO. ORDENAR a la aludida Corporaci\u00f3n que, dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificaci\u00f3n del presente fallo, proceda a resolver nuevamente el recurso horizontal propuesto por la interesada contra el auto que declar\u00f3 desierto el recurso de apelaci\u00f3n, teniendo en cuenta las consideraciones referidas en la presente providencia. <\/p>\n
TERCERO. COMUNICAR lo resuelto en esta providencia a los interesados por el medio m\u00e1s expedito, de conformidad con lo previsto en el art\u00edculo 30 del Decreto 2591 de 1991. En caso de no ser impugnada, oportunamente env\u00edese el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisi\u00f3n. <\/p>\n
CUARTO. RECONOCER al abogado Rafael Ignacio Moreno Quijano, identificado con CC. 71.576.848 y portador de la T.P. 27.984 del C. S. de la J., como apoderado judicial de la parte convocante en los t\u00e9rminos del poder conferido. <\/p>\n
NOTIF\u00cdQUESE Y C\u00daMPLASE <\/p>\n
FRANCISCO TERNERA BARRIOS <\/p>\n
Presidente de Sala <\/p>\n
\u00c1LVARO FERNANDO GARC\u00cdA RESTREPO <\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
(Con Salvamento de Voto) <\/p>\n
AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO <\/p>\n
(Ausencia Justificada) <\/p>\n
LUIS ALONSO RICO PUERTA <\/p>\n
OCTAVIO AUGUSTO TEJEIRO DUQUE <\/p>\n
LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA <\/p>\n
LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA <\/p>\n
SALVAMENTO DE VOTO <\/p>\n
MAGISTRADA HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n\u00b0 11001-02-03-000-2021-02489-00 <\/p>\n
Con el mayor respeto hacia los Magistrados que acogieron la providencia de la cual tomo distancia, me permito expresar los motivos de mi discrepancia con dicha soluci\u00f3n. <\/p>\n
La Sala mayoritaria concedi\u00f3 el amparo invocado por la sociedad Servimos de Medell\u00edn S.A.S. contra la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot\u00e1 y orden\u00f3 a \u00e9sta que, tras dejar sin efecto el prove\u00eddo de 25 de junio de 2021, \u00abproceda a resolver nuevamente el recurso horizontal propuesto por la interesada contra el auto que declar\u00f3 desierto el recurso de apelaci\u00f3n, teniendo en cuenta las consideraciones referidas en la presente providencia\u00bb, en el proceso declarativo que la actora adelant\u00f3 en contra de PDV Vinos y Licores Ltda. (rad. 11001-31-03-035-2010-00018-00\/04). <\/p>\n
Para ello afirm\u00f3 que, \u00ab(\u2026) para esta Sala, la sanci\u00f3n consistente en declarar desierto un recurso de apelaci\u00f3n ante la ausencia de sustentaci\u00f3n ante el juez de segunda instancia es exclusiva del sistema de oralidad impuesto por el C\u00f3digo General del Proceso -que, es importante decirlo, volver\u00e1 a regir una vez expire el t\u00e9rmino de vigencia consagrado para el Decreto 806 del 2020-. Sin embargo, \u00aben vigencia del Decreto Legislativo 806 de 2020, si desde el umbral de la interposici\u00f3n de la alzada el recurrente expone de manera completa los reparos por los que est\u00e1 en desacuerdo con la providencia judicial, no hay motivo para que el superior exija la sustentaci\u00f3n de la impugnaci\u00f3n, de lo contrario, si los reproches realizados apenas son enunciativos, desde luego, el juez deber\u00e1 ordenar el agotamiento de esa formalidad, conforme lo previsto en la normatividad se\u00f1alada\u00bb (STC5498-2021 del 12 de mayo del 2021)\u00bb. <\/p>\n
Y concluy\u00f3, frente al acaso concreto, que \u00ab(\u2026) el comportamiento de la autoridad judicial accionada comporta un defecto procedimental absoluto por exceso ritual manifiesto, toda vez que tal discernimiento comporta una desproporcionada afectaci\u00f3n de las garant\u00edas fundamentales de la gestora, en particular a su derecho al debido proceso y acceso a la administraci\u00f3n de justicia\u00bb. <\/p>\n
No comparto la decisi\u00f3n, por las siguientes razones: <\/p>\n
1.- Es cierto que el art\u00edculo 14 del Decreto 806 de 2020 modific\u00f3 la forma de hacer conocer al juez de segunda instancia los argumentos que soportan los \u201creparos\u201d expresados ante el a quo, ya no oralmente en audiencia sino por escrito, pero en todo caso, una vez \u201cejecutoriado el auto que admite la apelaci\u00f3n\u201d, competencia adscrita al ad quem y no al a quo. <\/p>\n
2.- Pero, en mi criterio, con independencia de la extensi\u00f3n de los reparos \u2013 breves o extensos \u2013 no puede equipararse la expresi\u00f3n de las inconformidades \u2013 discrepancia o con qu\u00e9 no est\u00e1 de acuerdo – con los argumentos que las soportan \u2013 por qu\u00e9 discrepa o no est\u00e1 de acuerdo -. Aquellas se expresan ante el a quo y \u00e9stos ante el ad quem. As\u00ed lo dispone el legislador ahora de manera clara \u2013 art. 14 D. 806 de 2020-, se consider\u00f3 constitucional antes \u2013 SU 418 de 2019 \u2013, previ\u00f3 el legislador antes de la ley 1564 de 2012 \u2013 art. 360 C.P.C \u2013 y, esta Corporaci\u00f3n con fundamento en esta norma, estim\u00f3 como el momento para fundamentar la alzada \u2013 V.gr. SC 4855 de 2014; STL 2791 y 9267 de 2021-. <\/p>\n
Modificaciones que si bien privilegiaron lo escrito sobre lo oral en la segunda instancia y, cuya finalidad no es otra que \u00abevitar el desplazamiento de los usuarios y funcionarios de la administraci\u00f3n de justicia a los despachos judiciales y notar\u00edas y, de esta forma, proteger su salud\u00bb, tambi\u00e9n permiten afirmar que la estructura de las cargas que impone el legislador como presupuestos para que el superior funcional examine la providencia apelada y, las consecuencias de su desatenci\u00f3n adem\u00e1s que no han variado, no se extendieron a la obligaci\u00f3n misma de \u00absustentar la apelaci\u00f3n\u00bb ante el juez competente, que lo es el ad quem, sino que, como excepci\u00f3n al principio de oralidad en la administraci\u00f3n de justicia, admiti\u00f3 que, para dicho prop\u00f3sito, el apelante pueda hacerlo por escrito, sin necesidad de acudir personalmente a la sede del funcionario. <\/p>\n
Tampoco exoner\u00f3 del deber de \u00absustentar\u00bb dentro del t\u00e9rmino all\u00ed previsto, esto es, a m\u00e1s tardar dentro de los cinco (5) d\u00edas siguientes a la ejecutoria del auto que admite la alzada, que de no atenderlo acarrea la declaratoria de deserci\u00f3n y, por ende, por su propia omisi\u00f3n, la imposibilidad de acceder a la segunda instancia lo que aleja irreflexividad en la interpretaci\u00f3n, o exceso manifiesto en el rito o, desproporcionalidad en la decisi\u00f3n. <\/p>\n
Por el contrario, pone de presente el acatamiento de la forma prevista, tambi\u00e9n integradora del derecho fundamental al debido proceso, el cual debe ser aplicado por todos los sujetos procesales, a \u201ctodas las actuaciones\u201d del proceso en coherencia con el precepto conforme al cual este \u201cdebe adelantarse en la forma establecida en la ley\u201d\u2013arts. 29 CN; 7, 13 y 14 Ley 1564 de 2012-. <\/p>\n
3.- La carga de sustentaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n, en oportunidad, ante su destinatario leg\u00edtimo, esto es, el juez de segunda instancia a quien le fue asignada la competencia para esta actuaci\u00f3n, tampoco ri\u00f1e con el principio-derecho de la doble instancia en tanto reconocido constitucionalmente el margen de \u00abconfiguraci\u00f3n legislativa\u00bb con que cuenta el legislador, cuando este le impone l\u00edmites a ese principio-derecho \u201c\u2026, es viable que consagre cargas procesales, entendidas como aquellas situaciones que exigen una conducta de realizaci\u00f3n facultativa establecida en inter\u00e9s del propio sujeto y cuya omisi\u00f3n reporta una consecuencia desfavorable como, por ejemplo, la preclusi\u00f3n de una oportunidad o un derecho procesal o inclusive hasta la p\u00e9rdida del derecho sustancial sometido a la litis. Significa lo anterior que supone un proceder potestativo del sujeto con inter\u00e9s propio y que en caso de incumplimiento acarrea una consecuencia que puede limitar derechos fundamentales\u201d (C-337 junio 29 de 2016). <\/p>\n
4.- Tampoco se trata de cumplimiento anticipado de la carga de sustentaci\u00f3n si atendemos que el legislador previ\u00f3 la oportunidad y el juez competente para verificar su cumplimiento y efecto de su desatenci\u00f3n. Por lo tanto, podr\u00eda aceptarse que se anticipa cuando el acto se realiza ante el juez competente antes del momento previsto legalmente para su realizaci\u00f3n, esto es, durante el tr\u00e1mite de segunda instancia, pero no, cuando se realiza en primera instancia. <\/p>\n
En consecuencia, estoy convencida que el resguardo solicitado no debi\u00f3 ser concedido porque la declaratoria de desierto respecto del recurso de apelaci\u00f3n en este asunto, corresponde a la desatenci\u00f3n por la recurrente de la carga de sustentaci\u00f3n ante el juez competente y, en la oportunidad se\u00f1alada por el legislador. <\/p>\n
Con el debido respeto, dejo as\u00ed consignada mi discrepancia. <\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
Magistrada <\/p>\n
SALVAMENTO DE VOTO <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n.\u00b0 11001-02-03-000-2021-02489-00 <\/p>\n
Con el respeto debido a todos los integrantes de la Sala de Casaci\u00f3n Civil paso a consignar las razones por las cuales no acompa\u00f1o el viraje jurisprudencial de la Sala con relaci\u00f3n a la estructura del recurso de apelaci\u00f3n en relaci\u00f3n con su tr\u00e1mite y sustanciaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n de sentencias. <\/p>\n
1. Aun cuando es enorme el esfuerzo que hace la Sala por justificar su nuevo criterio para se\u00f1alar que la nueva posici\u00f3n la toma por razones de justicia material y para superar el \u201cexceso rigor manifiesto\u201d, lo cierto es, la postura ahora defendida representa un retorno a las \u00e9pocas m\u00e1s oscurantistas del proceso en el marco de la segunda instancia, porque se defiende un proceso secreto, m\u00edstico, de escrituralidad y opuesto a la transparencia judicial y a la necesaria publicidad que deben tener los juicios. Ahora en adelante, el juez puede administrar justicia lejos del ciudadano, en otro pa\u00eds, en una urna de cristal, en zonas rec\u00f3nditas. El cara a cara, el derecho a ver el juez, el derecho fundamental a ser o\u00eddo y la audiencia ha muerto para la segunda instancia, y la oralidad queda totalmente aniquilada, en \u00e9pocas donde pareciera que resurge el autoritarismo. <\/p>\n
2. Poco a poco, la Sala renuncia a un legado hist\u00f3rico de publicidad del juicio y a la construcci\u00f3n de un proceso de cara a la ciudan\u00eda con la posibilidad de control endoprocesal y extraprocesal. Queda muy poco, para que luego un ordenador, una m\u00e1quina, los robots o los algoritmos puedan ser los jueces de los hombres y de las mujeres cuando hablamos de la democracia constitucional. <\/p>\n
La apelaci\u00f3n de las sentencias en el marco del C. G. del P. se compone de dos grandes escenarios. El primero ante el juez de primera instancia donde se interpone el recurso y se concede; luego procede la formulaci\u00f3n de los reparos concretos y su remisi\u00f3n al ad quem \u201c(\u2026) una vez presentado el escrito al que se refiere el numeral 3 del art. 322\u201d (Art. 324 del C. G. del P.). Adem\u00e1s, en \u00e9l, se ejecutan los actos \u00fatiles para el diligenciamiento y preparaci\u00f3n del tr\u00e1mite en segunda instancia, tal como el suministro de las \u201cexpensas necesarias\u201d para la reproducci\u00f3n de piezas, as\u00ed como la ejecuci\u00f3n de tareas que debe desplegar el juez de primera instancia mientras se tramita la apelaci\u00f3n ante el superior jer\u00e1rquico; como lo concerniente al pago de copias, a la erogaci\u00f3n de los portes, etc. <\/p>\n
En el segundo estadio encontramos la admisi\u00f3n-inadmisi\u00f3n y la sustentaci\u00f3n. La ejecutoria del auto que la admite marca la posibilidad de pedir el decreto y pr\u00e1ctica de pruebas que ser\u00e1n evacuadas en audiencia de sustentaci\u00f3n o fundamentaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n. <\/p>\n
En esta segunda etapa la audiencia de sustentaci\u00f3n constituye la posibilidad para que las partes intervengan ante el juez, y \u00e9ste, sea singular o colegiado se interrelacione con los usuarios del sistema judicial en forma existencial y p\u00fablica. <\/p>\n
3. Ciertamente el art\u00edculo 14 del Decreto 806 de 2020, se\u00f1al\u00f3 en materia de apelaci\u00f3n de sentencias en civil y familia: <\/p>\n
\u201cEl recurso de apelaci\u00f3n contra sentencia en los procesos civiles y de familia, se tramitar\u00e1 as\u00ed: <\/p>\n
\u201cSin perjuicio de la facultad oficiosa de decretar pruebas, dentro del t\u00e9rmino de ejecutoria del auto que admite la apelaci\u00f3n, las partes podr\u00e1n pedir la pr\u00e1ctica de pruebas y el juez las decretar\u00e1 \u00fanicamente en los casos se\u00f1alados en el art\u00edculo 327 del C\u00f3digo General del Proceso. El juez se pronunciar\u00e1 dentro de los cinco (5) d\u00edas siguientes. <\/p>\n
\u201cEjecutoriado el auto que admite el recurso o el que niega la solicitud de pruebas, el apelante deber\u00e1 sustentar el recurso a m\u00e1s tardar dentro de los cinco (5) d\u00edas siguientes. De la sustentaci\u00f3n se correr\u00e1 traslado a la parte contraria por el t\u00e9rmino de cinco (5) d\u00edas. Vencido el t\u00e9rmino de traslado se proferir\u00e1 sentencia escrita que se notificar\u00e1 por estado. Si no se sustenta oportunamente el recurso, se declarar\u00e1 desierto. <\/p>\n
\u201cSi se decretan pruebas, el juez fijar\u00e1 fecha y hora para la realizaci\u00f3n de la audiencia en la que se practicaran, se escucharan alegatos y se dictar\u00e1 sentencia. La sentencia se dictar\u00e1 en los t\u00e9rminos establecidos en el C\u00f3digo General del Proceso\u201d. <\/p>\n
Ese Decreto especial dictado por el Gobierno Nacional asest\u00f3 un terrible golpe a la oralidad; sin embargo, no representaba, uno de tanta entidad y gravedad como el que acaba de propinar la Sala con la tesis ahora defendida de la sustentaci\u00f3n escrita anticipada de la apelaci\u00f3n contra la sentencia de primera instancia, al autorizar su presentaci\u00f3n antes de ser remitida la actuaci\u00f3n para el tr\u00e1mite de la segunda instancia. De ese modo deja al borde de la aniquilaci\u00f3n el sistema del C\u00f3digo General del Proceso ante el superior funcional. <\/p>\n
Esa forma de interpretar el C. G. del P., implica una apropiaci\u00f3n indebida de las facultades del Congreso para expedir C\u00f3digos, seg\u00fan paso a mostrar sus falencias. <\/p>\n
El Decreto en cuesti\u00f3n, en primer lugar, tiene serios vicios de inconstitucionalidad porque la modificaci\u00f3n del tr\u00e1mite de segunda instancia como en sus consideraciones aparece, la verdad, no agiliza ni flexibiliza la atenci\u00f3n a los usuarios del servicio de justicia, sino que por el contrario los afecta, para en su lugar facilitar el trabajo de los jueces de segunda instancia al margen de la ciudadan\u00eda y del principio democr\u00e1tico, porque para todas las hip\u00f3tesis donde las partes no pidan pruebas en segunda instancia durante el t\u00e9rmino de ejecutoria de la providencia que admite la apelaci\u00f3n no habr\u00e1 audiencia en segunda instancia, autorizando que un juez desde un lugar secreto donde se halle, sin saberse si sea \u00e9l o un tercero que lo sustituye e imprima su firma electr\u00f3nica, dicte sentencia escrita, remiti\u00e9ndola a la red sin ninguna obligaci\u00f3n de realizar audiencia sin que valga para nada la humanidad del justiciable. <\/p>\n
El Decreto 806 de 2020 se dict\u00f3 en el marco del Estado de Emergencia Econ\u00f3mica, Social y Ecol\u00f3gica con fundamento en las facultades conferidas por el art. 215 de la C. N, de la ley 137 de 1994 y del Decreto 637 del 6 de mayo de 2020, por medio del cual se declar\u00f3 en \u201cEstado de Emergencia Social y Ecol\u00f3gica el territorio nacional\u201d. <\/p>\n
Entre ese Decreto y las causales de emergencia realmente no existe conexidad alguna, ni relaci\u00f3n de causalidad entre pandemia y modificaci\u00f3n del proceso oral en segunda instancia; constituye la materializaci\u00f3n de las quejas de sectores inconformes con la forma como se dise\u00f1\u00f3 la segunda instancia en el C\u00f3digo General del Proceso y de todos los opositores a la oralidad; as\u00ed como de una parte de jueces y abogados enemigos de la realizaci\u00f3n de la audiencia en segunda instancia o de quienes estaban inc\u00f3modos con la obligatoriedad de la misma en esta fase. Esto justamente lo reconoce la parte considerativa del Decreto cuando expresa: <\/p>\n
\u201cSe regula la segunda instancia en materia civil y familia para que esta se pueda tramitar, en los casos en que no se decreten pruebas en segunda instancia, sin que tenga que adelantarse la audiencia para la sustentaci\u00f3n del recurso, y por el contrario la sustentaci\u00f3n, su traslado y sentencia se har\u00e1 a trav\u00e9s de documentos aportados por medios electr\u00f3nicos. Igualmente, en laboral se establece que la segunda instancia se pueda adelantar sin la audiencia para alegatos de conclusi\u00f3n y sentencia, estas actuaciones se podr\u00e1n hacer mediante documentos electr\u00f3nicos\u201d. <\/p>\n
Si hubiese conexidad entre pandemia y el nuevo sistema procesal, realmente tendr\u00eda que haberse modificado el r\u00e9gimen establecido en las reglas 372 y 373 del C. G. del P. y las dem\u00e1s audiencias previstas durante la primera instancia que implementan el sistema de la oralidad. <\/p>\n
4. En mi condici\u00f3n de integrante de este colegiado, es mi obligaci\u00f3n frente a la Constituci\u00f3n y a la democracia constitucional, y en representaci\u00f3n de quienes defendemos el derecho del usuario a ser o\u00eddo del grave perjuicio que representa este Decreto para los sistemas democr\u00e1ticos de acceso a la justicia, y mucho m\u00e1s ahora, que el Decreto puede mutarse en legislaci\u00f3n permanente y en regla general, que da al traste con la conquista de un proceso democr\u00e1tico y de acceso al usuario al sistema judicial abierto y p\u00fablico. <\/p>\n
El Decreto confunde oralidad con virtualidad o expediente digital, de modo que si hay problemas de asistencia f\u00edsica a la audiencia por contacto y muertes por la inoperancia de los sistemas de seguridad social o por la brecha entre hemisferio norte y sur; no era necesario extinguir la oralidad en segunda instancia, para defender como regla general la escrituralidad y como excepci\u00f3n la oralidad. No era imperativo eliminar la oralidad en segunda instancia porque el juicio oral se puede desarrollar virtualmente, del mismo modo como se ha venido ejecutando el sistema escolar, el sistema empresarial, las salas de discusi\u00f3n de proyectos de los jueces colegiados, las asambleas de copropietarios de conjuntos, las audiencias del 372 y 373 del C. G. del P., y en general la mayor\u00eda de las actividades que no implican la ejecuci\u00f3n de actos materiales. <\/p>\n
En esa tendencia, la Sala de Casaci\u00f3n acaba de agravar el problema para cambiar inopinadamente un creciente desarrollo que ven\u00eda alcanzando el acceso a la justicia en segunda instancia, para que la ciudadan\u00eda, las partes, los usuarios expusieran as\u00ed fuera, virtualmente los motivos de reproche contra la sentencia de primera instancia en forma directa ante el juez o tribunal de segunda instancia, creyendo err\u00f3neamente que los sistemas secretos y escriturales son la forma m\u00e1s adecuada, id\u00f3nea y democr\u00e1tica de administrar justicia, dejando a un lado el derecho del usuario a ser o\u00eddo por el Tribunal o Juez competente. <\/p>\n
La nueva posici\u00f3n, pasa a confundir la elemental distinci\u00f3n de la pretensi\u00f3n impugnaticia con la fundamentaci\u00f3n y realiza una mezcla ininteligible entre reparos concretos y sustentaci\u00f3n. Modifica en ese sentido el C. G. del P. porque los confunde, invent\u00e1ndose un nuevo C\u00f3digo para la segunda instancia. <\/p>\n
Trat\u00e1ndose de la apelaci\u00f3n de la sentencia, el 322 del C. G. del P. se halla vigente de tal modo, que ahora, con el nuevo criterio pasan a confundirse esos escenarios de la formulaci\u00f3n de los reparos concretos y de la sustentaci\u00f3n. Quien apela una sentencia no s\u00f3lo debe aducir en forma breve sus reparos concretos respecto de ese pronunciamiento, sino que debe acudir ante el superior para sustentar all\u00ed ese remedio, apoyado, justamente, en esos cuestionamientos puntuales. El inciso 2\u00ba del numeral 3\u00ba del art\u00edculo 322 establece: \u00abal momento de interponer el recurso en la audiencia, si hubiere sido proferida en ella, o dentro de los tres (3) d\u00edas siguientes a su finalizaci\u00f3n o a la notificaci\u00f3n de la que hubiere sido dictada por fuera de audiencia, deber\u00e1 precisar, de manera breve, los reparos concretos que le hace a la decisi\u00f3n, sobre los cuales versar\u00e1 la sustanciaci\u00f3n que har\u00e1 ante el superior\u00bb (subrayas ex texto) (\u2026)\u201d. <\/p>\n
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La Sala en infinidad de decisiones hab\u00eda clarificado puntualmente que el remedio vertical contra las sentencias ten\u00eda un sendero claro: (i) su interposici\u00f3n y (ii) la formulaci\u00f3n de reparos concretos, \u00e9stas ante el a quo, y (iii) la sustentaci\u00f3n oral que corresponde a la exposici\u00f3n de las tesis o argumentos encaminados a quebrar la decisi\u00f3n, conforme a los reparos que en su oportunidad se formularon contra la providencia cuestionada, en la segunda instancia. <\/p>\n
Conforme a la disposici\u00f3n bajo estudio, para la presentaci\u00f3n de esos reparos concretos y determinados que deben realizarse para habilitar la apelaci\u00f3n de una sentencia dictada en audiencia, se establecen dos oportunidades: (i) al momento de interponer el recurso, en forma inmediata a su pronunciamiento y, (ii) dentro de los tres (3) d\u00edas siguientes a la finalizaci\u00f3n de dicha audiencia (\u2026). <\/p>\n
De tal modo que, si la providencia se dict\u00f3 en \u201caudiencia\u201d, el interesado podr\u00e1 cumplir la referida carga i) bien \u201cal momento de interponer el recurso\u201d o ii) \u201cdentro de los tres (3) d\u00edas siguientes a su finalizaci\u00f3n\u201d. Empero, de haberse emitido \u00abpor fuera de audiencia\u201d, deber\u00e1 hacerlo \u201cdentro de los tres (3) d\u00edas siguientes a [\u2026] la notificaci\u00f3n\u201d. <\/p>\n
<\/p>\n
5. El nuevo criterio, de paso, deja sin fundamento, y\u00e9ndose en contra del inciso 4\u00ba del 322 cuando prev\u00e9 que: \u00abSi el apelante (\u2026) no (\u2026)precis[a] los reparos a la sentencia apelada, en la forma prevista en este numeral. El juez de segunda instancia declarar\u00e1 desierto el recurso de apelaci\u00f3n contra una sentencia que no hubiere sido sustentado\u00bb (negrillas y subrayas fuera del texto) (\u2026)\u201d. <\/p>\n
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Por tanto, deroga, sin facultad legal, la atribuci\u00f3n del juez de segunda instancia para disponer como sanci\u00f3n, la declaratoria de desierto del recurso de apelaci\u00f3n interpuesto contra una sentencia cuando: (i) no se precisan, de manera breve, los reparos concretos que se le hacen a la decisi\u00f3n, al momento de presentar la impugnaci\u00f3n en la audiencia, si hubiere sido proferida en ella, o dentro de los tres (3) d\u00edas siguientes a su finalizaci\u00f3n o a la notificaci\u00f3n de la que hubiere sido dictada por fuera de audiencia. <\/p>\n
Lo anterior, porque van a emerger muchas hip\u00f3tesis problem\u00e1ticas por la inusual e il\u00f3gica forma de configurar jurisprudencialmente el tr\u00e1mite de la apelaci\u00f3n por parte de la Sala puesto que la sustentaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n bien puede ahora equivaler a la formulaci\u00f3n de los reparos en primera instancia, como en los casos que ahora se vienen tutelando, considerando que la presentaci\u00f3n de ellos en primera instancia supone la sustentaci\u00f3n. Por otra parte, pueden dejarse de presentar reparos para pasar a sustentar directamente, transformando en inocua esa exigencia de los reparos, sea porque la fundamentaci\u00f3n tendr\u00e1 los alcances de la presentaci\u00f3n de ellos; o porque \u00e9stos equivaldr\u00e1n a la sustentaci\u00f3n. De modo que por v\u00eda de una doctrina deleznable se le usurpan las funciones al juez de segunda instancia, porque todo queda cumplido ante el a quo. <\/p>\n
<\/p>\n
En lo atinente a la sustentaci\u00f3n, el legislador previ\u00f3, espec\u00edficamente, respecto de las sentencias, que la fundamentaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n deb\u00eda darse ante el ad quem a partir de los reparos concretos aducidos ante el a quo. Esto como exigencia del art. 327 del C. G. del P. queda desvertebrada ahora. <\/p>\n
Se infiere, entonces, que trat\u00e1ndose de sentencias, en primera instancia: interposici\u00f3n, formulaci\u00f3n de los reparos concretos y concesi\u00f3n; y, en segunda: admisi\u00f3n o inadmisi\u00f3n con su ejecutoria, fijaci\u00f3n de audiencia con la eventual fase probatoria, sustentaci\u00f3n oral y sentencia, quedan totalmente desintegradas del resto del sistema, y adem\u00e1s, pasa a acogerse, la forma c\u00f3mo el legislador laboral organiz\u00f3 la apelaci\u00f3n, renunciando al propio C. G. del P., para desestabilizarlo, siguiendo la doctrina de la Sala de Casaci\u00f3n Laboral, algo realmente impertinente y absurdo. <\/p>\n
<\/p>\n
6. El principal golpe que se otorga con esta nueva tesis es al principio general de la oralidad de los sistemas procesales contempor\u00e1neos para retornar a una \u00e9poca an\u00e1loga a la feudal. El vigente Estatuto Procedimental Civil, sabiamente en su T\u00edtulo Preliminar, establece sin ambig\u00fcedad la forma como deben surtirse las actuaciones judiciales, esto es, de manera \u201c(\u2026) oral, p\u00fablica y en audiencias (\u2026)\u201d, seg\u00fan lo previsto en el art. 3 all\u00ed se expresa: <\/p>\n
\u201cLas actuaciones se cumplir\u00e1n en forma oral, p\u00fablica y en audiencias, salvo las que expresamente se autorice realizar por escrito o est\u00e9n amparadas por reserva (\u2026)\u201d, se trata de disposici\u00f3n basilar del sistema procesal vigente en la Ley 1564 de 2012. <\/p>\n
<\/p>\n
Al renunciar al principio de la oralidad hay afectaci\u00f3n al respeto y garant\u00eda de los usuarios de la administraci\u00f3n de justicia. Se perturba la transparencia, la contradicci\u00f3n e inmediaci\u00f3n desarrolladas en los c\u00e1nones 4\u00b0 y siguientes de la dicha obra. Igualmente, las reglas 106 y 107 \u00eddem, que contemplan la metodolog\u00eda a seguir para el desarrollo de los litigios, dirigida, concretamente, a lograr que aqu\u00e9llos, adem\u00e1s de tener una duraci\u00f3n razonable (art. 121 del C.G.P.), comprendan solamente una audiencia inicial y, si es el caso, una de instrucci\u00f3n y juzgamiento. <\/p>\n
<\/p>\n
La contundencia de la oralidad y del derecho a ser o\u00eddos para los justiciables, partes y terceros, es tal que el numeral 1\u00ba del art\u00edculo 107 consagra la nulidad de la actuaci\u00f3n cuando llegare a presentarse \u201c(\u2026) la ausencia del juez o de los magistrados (\u2026)\u201d en la respectiva diligencia. A su turno, el inciso 5\u00ba de la misma preceptiva impone la convocatoria \u201c(\u2026) a una audiencia especial con el solo fin de repetir la oportunidad para alegar (\u2026)\u201d cuando se presenta el cambio del juez que debe dictar el fallo y, aunado a ello, el numeral 6\u00ba \u00eddem prescribe: \u201c(\u2026) Prohibiciones. Las intervenciones orales no podr\u00e1n ser sustituidas por escritos (\u2026)\u201d; en concordancia con el numeral 7\u00ba del art. 133, donde se prev\u00e9 la invalidez del decurso si \u201c(\u2026) la sentencia se profier[e] por un juez distinto del que escuch\u00f3 los alegatos de conclusi\u00f3n o la sustentaci\u00f3n del recurso de apelaci\u00f3n (\u2026)\u201d. <\/p>\n
<\/p>\n
Soslayar la sustentaci\u00f3n oral frente al superior, impuesta en el canon 322 concordante con el art. 327 del C\u00f3digo General del Proceso, contradice los postulados en menci\u00f3n y, de contera, el principio democr\u00e1tico representativo, seg\u00fan el cual es el Congreso de la Rep\u00fablica, revestido de una amplia potestad legislativa, el competente para regular los decursos judiciales (art. 150, C.P.). Lo anterior, con la medida tomada en el Decreto 806 de 2020 y luego con la nueva doctrina escrituralista y secreta. <\/p>\n
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Sobre lo enunciado, la Corte Constitucional en sentencia C- 124 de 1 de marzo de 2011, se\u00f1al\u00f3: <\/p>\n
\u201c(\u2026) [E]l legislador no est\u00e1 facultado para prever, bajo el simple capricho o la arbitrariedad, las ritualidades procesales, \u201c(\u2026) pues no puede desconocer las garant\u00edas fundamentales, y debe proceder de acuerdo con criterios de proporcionalidad y razonabilidad, a fin de asegurar el ejercicio pleno del derecho de acceso a la administraci\u00f3n de una justicia recta. Por ello las leyes que establecen procedimientos deben propender por (\u2026) hacer efectivos los derechos de defensa, de contradicci\u00f3n, de imparcialidad del juez, de primac\u00eda de lo substancial sobre lo adjetivo o procedimental, de juez natural, de publicidad de las actuaciones y los otros que conforman la noci\u00f3n de debido proceso (\u2026)\u201d2. <\/p>\n
En torno al cambio del procedimiento escritural por el verbal en materia civil, el Alto Tribunal Constitucional al pronunciarse respecto de las distintas medidas insertas en la Ley 1395 de 2010, adoctrin\u00f3 las razones para tener por ajustado a la Constituci\u00f3n ese proceder de creciente oralidad. <\/p>\n
<\/p>\n
As\u00ed, indic\u00f3 que el objetivo de dicha reglamentaci\u00f3n <\/p>\n
<\/p>\n
\u201c(\u2026) es evidente: obtener la descongesti\u00f3n de los despachos judiciales a partir de reformas al procedimiento que privilegien la celeridad y la consecuci\u00f3n de decisiones sin dilaciones justificadas, de acuerdo con el mandato constitucional, sirvi\u00e9ndose para ello de un modelo procesal regido por la oralidad, de una nueva concepci\u00f3n del procedimiento civil, fundada en la preeminencia de las audiencias orales, en contraposici\u00f3n con el peso espec\u00edfico del proceso escrito (\u2026). El legislador, en ese orden de ideas, hace uso de la amplia facultad de configuraci\u00f3n legislativa, a fin de establecer a la oralidad como un instrumento de superaci\u00f3n de la inveterada congesti\u00f3n de la jurisdicci\u00f3n civil en Colombia. Esta soluci\u00f3n legislativa, que est\u00e1 dirigida a garantizar un proceso eficiente y, a su vez, respetuoso de los derechos fundamentales de las partes, en especial el debido proceso, se muestra prima facie compatible con la Constituci\u00f3n. A su vez, la preferencia que [se] hace (\u2026) por la oralidad en el proceso civil significa una reconceptualizaci\u00f3n de la funci\u00f3n de administraci\u00f3n de justicia. Por a\u00f1os, el procedimiento civil ha sido arquet\u00edpicamente escrito, incluso respecto de procesos que formalmente han sido denominados por d\u00e9cadas como \u2018verbales\u2019. En tal sentido, la reforma legal en comento busca lograr que la audiencia sea el escenario preferente de desarrollo del proceso (\u2026)\u201d. <\/p>\n
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\u201cEn t\u00e9rminos de autores como Chiovenda, \u2018la experiencia derivada de la historia permite a\u00f1adir que el proceso oral es el mejor y m\u00e1s conforme con la naturaleza y las exigencias de la vida moderna, porque sin comprometer en lo m\u00e1s m\u00ednimo, antes bien, garantizando la bondad intr\u00ednseca de la justicia, la proporciona m\u00e1s econ\u00f3micamente, m\u00e1s simplemente y prontamente\u2019. La instauraci\u00f3n de la oralidad, en ese orden de ideas, tambi\u00e9n es un escenario de satisfacci\u00f3n de derechos constitucionales. Ello en el entendido que la audiencia oral est\u00e1 precedida de garant\u00edas que, si bien tienen raigambre procesal, son parte integrante de los derechos al debido proceso y al acceso a la administraci\u00f3n de justicia. Estas garant\u00edas refieren a la inmediaci\u00f3n, la concentraci\u00f3n y la publicidad (\u2026)\u201d3. <\/p>\n
6.1. La oralidad es un postulado rector de la actual Codificaci\u00f3n Procesal Civil y demanda su respeto u observancia con \u00edmpetu dentro de los juicios de esa especialidad, pues a trav\u00e9s de ella se lograr\u00e1 la realizaci\u00f3n de prerrogativas como la contradicci\u00f3n y defensa y ante todo el derecho a ser o\u00eddo por el juez. Adem\u00e1s, se busca garantizarle a los administrados la facultad de ser atendidos directamente y sin intermediarios por los funcionarios judiciales, cuesti\u00f3n que, al final, les impone a todos los sujetos procesales intervenir con transparencia, fundamento de la democracia participativa. <\/p>\n
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7. El derecho del justiciable a ser o\u00eddo p\u00fablicamente es un derecho fundamental aprobado por Colombia por Ley 74 de 1968 e incorporado tambi\u00e9n a la Constituci\u00f3n por medio de la categor\u00eda \u201cbloque de constitucionalidad\u201d. La tesis opuesta aduce err\u00f3neamente que se trata de la configuraci\u00f3n de un procesalismo a ultranza, al exigirse la sustentaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n de una sentencia ante el ad quem, porque, en su criterio, esa autoridad elabora previamente su fallo de fondo, atendiendo, exclusivamente, a los \u201creparos concretos\u201d ventilados frente al a quo y pretiriendo la posterior argumentaci\u00f3n. Esta forma de proceder desconoce los principios prevalentes como la publicidad, transparencia y el derecho a ser o\u00eddo. Adem\u00e1s, pasa por alto, la Observaci\u00f3n 13 del Comit\u00e9 de Derechos Humanos de las Naciones Unidas cuando dispone: <\/p>\n
\u201cLa finalidad de todas estas disposiciones es garantizar la adecuada administraci\u00f3n de justicia y a tal efecto, afirmar una serie de derechos individuales como la igualdad ante los tribunales y cortes de justicia y el derecho a ser o\u00eddo p\u00fablicamente y con las debidas garant\u00edas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley\u201d. <\/p>\n
Pero m\u00e1s all\u00e1 de la observaci\u00f3n citada, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Pol\u00edticos, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidad el 16 de diciembre de 1966, y que entr\u00f3 en vigor el 23 de marzo de 1976, y aprobado por Colombia mediante Ley 74 de 1968, en su art\u00edculo 14 se\u00f1ala: <\/p>\n
\u201c1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr\u00e1 derecho a ser o\u00edda p\u00fablicamente y con las debidas garant\u00edas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciaci\u00f3n de cualquier acusaci\u00f3n de car\u00e1cter penal formulada contra ella o para la determinaci\u00f3n de sus derechos u obligaciones de car\u00e1cter civil. La prensa y el p\u00fablico podr\u00e1n ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden p\u00fablico o seguridad nacional en una sociedad democr\u00e1tica, o cuando lo exija el inter\u00e9s de la vida privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opini\u00f3n del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser\u00e1 p\u00fablica, excepto en los casos en que el inter\u00e9s de menores de edad exija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores\u201d (Subrayas ex texto). <\/p>\n
El C\u00f3digo General del Proceso concibi\u00f3 la etapa memorada no s\u00f3lo para que las partes act\u00faen p\u00fablicamente y con transparencia, exponiendo sus apreciaciones, con el fin de evitar juicios secretos provenientes de los funcionarios jurisdiccionales, y, ante todo, con el prop\u00f3sito de dar cumplimiento a la Constituci\u00f3n y ante el necesario reconocimiento de las garant\u00edas y derechos previstos en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. De tal manera que el nuevo criterio y los oponentes de la oralidad, abogan por el desconocimiento de los derechos fundamentales en los juicios, los cuales deben ser p\u00fablicos y orales, de otra manera se infringe el corpus iuris internacional de los derechos humanos. <\/p>\n
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As\u00ed, la nueva Codificaci\u00f3n Procesal Civil pugna por lograr que los falladores definan los casos bajo su conocimiento en las diligencias establecidas, tras escuchar las aserciones de los extremos de la litis. <\/p>\n
La oralidad es un principio, es una regla general y un medio para conquistar la democracia en el ejercicio de la actividad procesal en la soluci\u00f3n de casos como desarrollo de la tutela judicial efectiva. No es el culto a la forma, mucho menos, como err\u00f3neamente se confunde con leer textos elaborados previamente; no es cuesti\u00f3n de lecto-escritura, porque en estas hip\u00f3tesis subyace las m\u00e1s de las veces una equivocada concepci\u00f3n que traslada la magna y aut\u00e9ntica misi\u00f3n de juzgamiento en cabeza del juez a los auxiliares. Es tornar p\u00fablico y cristalino el juicio y la funci\u00f3n de la judicatura, y por supuesto, la de los representantes de las partes, por cuanto los intervinientes exponen sus argumentos para que sean conocidos, para que haya contradicci\u00f3n y una defensa v\u00e1lida, todo en presencia de la jurisdicci\u00f3n. Procura que el fallo no sea secreto, ni las decisiones se tomen al margen de lo comprobado y vertido en la deliberaci\u00f3n racional e instrucci\u00f3n probatoria p\u00fablica. Es materializar el debido proceso previsto en el art. 29 de la Carta. <\/p>\n
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Una providencia en esta nueva cultura del Estado constitucional no debe anclarse en lo oculto, en construcciones gramaticales escritas fr\u00edas, que inclusive atentan contra el medio ambiente porque muchas deben acudir a formas materiales contaminantes, que apartan la interpretaci\u00f3n del lenguaje humano y corporeidad, presente en los sentidos y en el proceder de los extremos del litigio. Un sistema oral no puede prescindir del todo de la escrituralidad, es cierto, pero no puede ser un debate de notas o copias o de correos electr\u00f3nicos donde el juzgador se aleja de la parte, de su rostro y de su sentimiento expresado en la conducta. <\/p>\n
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La oralidad tiene su manifestaci\u00f3n en la inmediaci\u00f3n, en la publicidad del litigio y en la concentraci\u00f3n uni\u00e9ndolas \u00edntimamente al compeler al fallador para dirigir directamente la instrucci\u00f3n probatoria, los alegatos y la decisi\u00f3n; cosa que no acontece propiamente con la escrituralidad que en nuestro sistema, distancia al ciudadano del administrador de justicia y torna fr\u00edo al proceso. Lo escrito es riesgo para la desigualdad y dispersi\u00f3n del pleito, pero esencialmente para la posibilidad de que los sujetos de derecho no sean escuchados, o\u00eddos y vencidos en juicio. La audiencia como desarrollo del derecho fundamental a ser o\u00eddo p\u00fablicamente por el juez que va a juzgar la causa es un derecho constitucional que no puede ser menoscabado por los propios jueces. <\/p>\n
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Un procedimiento oral y p\u00fablico, adem\u00e1s, potencia la democracia participativa y la posibilidad de que la actividad y las funciones de los jueces sea objeto de escrutinio ante la comunidad jur\u00eddica y la opini\u00f3n p\u00fablica. Es de esa forma como la ciudadan\u00eda puede de primera mano conocer su desempe\u00f1o, el modelo de juez, los esquemas de administraci\u00f3n de justicia y auscultar a quienes fallan los asuntos de la ciudadan\u00eda en el reconocimiento de prerrogativas. Por supuesto, compete a esa opini\u00f3n y a esos visores sociales respetar la autonom\u00eda e independencia judicial con enorme celo, sin interferir en tan sagrada labor. <\/p>\n
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Esa posibilidad de forjar simult\u00e1neamente democracia participativa y deliberativa, es prop\u00f3sito, que \u00fanicamente se consolida procurando la concentraci\u00f3n de actuaciones para realizar el mayor n\u00famero de actos en el menor tiempo, agot\u00e1ndolos en una audiencia, en lo posible. Adem\u00e1s, ello, da identidad al juzgador que instruye, oye el alegato y resuelve; admite que evac\u00fae los interrogatorios, revise los documentos que se le presentan y analice los testigos y su reacci\u00f3n f\u00edsica y ps\u00edquica a los cuestionarios formulados por los intervinientes o por el propio juez. La audiencia permite que el juez observe directamente las cosas u objetos materia del litigio; facilita que reflexione, oiga y defina con fundamento en lo probado y alegado, en inmediatez f\u00edsica y con la activa participaci\u00f3n de los sujetos legitimados procesal y sustancialmente. Se trata entonces de la adecuaci\u00f3n de la democracia y socializaci\u00f3n del proceso civil. <\/p>\n
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El citado principio tambi\u00e9n busca el desarrollo de un tr\u00e1mite p\u00fablico, dentro de un tiempo razonable, sin dilaciones injustificadas o inexplicables como ejecuci\u00f3n del debido proceso. <\/p>\n
8. Se insiste, desde la propia arquitectura del C\u00f3digo General del Proceso, la fundamentaci\u00f3n o sustentaci\u00f3n de la apelaci\u00f3n contra sentencias es durante la segunda instancia en audiencia; y no de otro modo, en desarrollo de la oralidad y de la publicidad, cual de forma puntual lo imponen las premisas insertas en el numeral 5\u00ba, art. 327 del aludido C\u00f3digo, al decir: \u201c(\u2026) ejecutoriado el auto que admite la apelaci\u00f3n, el juez convocar\u00e1 a la audiencia de sustentaci\u00f3n y fallo (\u2026)\u201d, reivindicaci\u00f3n consignada en el ep\u00edlogo del 330 ib\u00edd. de la misma manera en: \u201c(\u2026) audiencia de sustentaci\u00f3n y fallo (\u2026)\u201d, lo anterior, como efecto directo del art. 3\u00ba del ib\u00eddem, cuando consagra: \u201cLas actuaciones se cumplir\u00e1n en forma oral, p\u00fablica y en audiencias, salvo las que expresamente se autorice realizar por escrito o est\u00e9n amparadas por reserva (\u2026)\u201d (subraya fuera de texto). <\/p>\n
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Por esas razones el numeral 6\u00ba, art. 107 ej\u00fasdem determina: \u201c(\u2026) Las intervenciones orales no podr\u00e1n ser sustituidas por escritos (\u2026)\u201d, de tal modo que corresponde al juez o\u00edr e instruir y conducir personalmente el decurso, al punto de que \u201c(\u2026) [c]uando se produzca cambio de juez que deba proferir sentencia en primera o segunda instancia, quien lo sustituya deber\u00e1 convocar a una audiencia especial con el solo fin de repetir la oportunidad para alegar. O\u00eddas las alegaciones, se dictar\u00e1 sentencia seg\u00fan las reglas generales (\u2026)\u201d. En fin, no es presentar un escrito de sustentaci\u00f3n ante un juez diferente al que debe resolver la alzada, sino de exponer los fundamentos del disenso por el recurrente, y consecuentemente, de escuchar y o\u00edr los alegatos y la argumentaci\u00f3n por el juez a quien directamente corresponde fallar la cuesti\u00f3n, en desarrollo de la inmediaci\u00f3n, seg\u00fan se infiere cristalinamente de la nueva axiolog\u00eda procesal. <\/p>\n
9. La Convenci\u00f3n Americana sobre Derechos Humanos, suscrita el 22 de noviembre de 1969 en San Jos\u00e9-Costa Rica- y aprobada por Colombia mediante la Ley 16 de 1972, en su art\u00edculo 8.1 resalta el derecho fundamental a ser o\u00eddo por un juez o tribunal independiente y aut\u00f3nomo: <\/p>\n
\u201cToda persona tiene derecho a ser o\u00edda, con las debidas garant\u00edas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciaci\u00f3n de cualquier acusaci\u00f3n penal formulada contra ella, o para la determinaci\u00f3n de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro car\u00e1cter (\u2026)\u201d (Subrayas fuera de texto). <\/p>\n
El verbo o\u00edr seg\u00fan la RAE, es \u201c(\u2026) percibir con el o\u00eddo los sonidos (\u2026) Dicho de una persona: Atender los ruegos, s\u00faplicas o avisos de alguien, o a alguien. (\u2026) Hacerse cargo, o darse por enterado, de aquello de que le hablan (\u2026) Tomar en consideraci\u00f3n las alegaciones de las partes antes de resolver la cuesti\u00f3n debatida\u201d4. De tal modo que no se trata de leer correos electr\u00f3nicos o de leer textos escritos. Por consiguiente, el derecho fundamental a ser o\u00eddo solamente se satisface cuando se oye a las partes, cuando se observa e inmedia la conducta procesal y se atienden los reclamos del justiciable. <\/p>\n
La Constituci\u00f3n espa\u00f1ola de 1978 en el art. 120, se\u00f1ala expl\u00edcitamente, tres premisas centrales sobre el principio que vengo exponiendo y frente al cual se rebela la Sala: \u201cLas actuaciones judiciales ser\u00e1n p\u00fablicas, con las excepciones que prevean las leyes de procedimiento. El procedimiento ser\u00e1 predominantemente oral, sobre todo en materia criminal. Las sentencias ser\u00e1n siempre motivadas y se pronunciar\u00e1n en audiencia p\u00fablica\u201d5. <\/p>\n
10. El antecedente que ahora se adopta es una renuncia a la perspectiva de entender la labor del juez como la de un funcionario p\u00fablico integrante de un sistema democr\u00e1tico que no solamente resuelve un caso concreto cuyas decisiones son objeto de un control endoprocesal t\u00e9cnico y funcional por medio de la apelaci\u00f3n, sino que tambi\u00e9n hay terceros con inter\u00e9s y con legitimaci\u00f3n en la causa para ejercer control, dado el car\u00e1cter p\u00fablico y social de sus decisiones, respecto de cuya actividad tienen derecho la ciudadan\u00eda, la sociedad civil, as\u00ed como los medios de comunicaci\u00f3n a intervenir. No puede desconocerse que la actividad jurisdiccional en el Estado Constitucional y social de derecho debe ser objeto de control p\u00fablico porque la justicia no puede ser secreta, porque el poder judicial al formar parte de \u00e9l, esta tambi\u00e9n sujeto a un control difuso y democr\u00e1tico cuyo titular es la ciudadan\u00eda, la sociedad y la opini\u00f3n p\u00fablica6. La oralidad y la publicidad no atiende, por tanto, exclusivamente al inter\u00e9s de las partes o de los acusados, titulares del control endoprocesal; sino que hoy con mayor rigor comprende a toda la ciudadan\u00eda y a los jueces quienes deben rendir cuentas a la ciudadan\u00eda y exponer sus fallos en forma p\u00fablica y oral. <\/p>\n
11. Ello implica que la prueba, la responsabilidad para fallar, la transparencia, la actuaci\u00f3n del juez debe ser vista y conocida por todos dentro del marco de la democracia constitucional y esta debe ser difundida. Es necesidad hoy, juzgar el compromiso y responsabilidad de los jueces de la forma como investigan, instruyen y resuelven las controversias. Los ciudadanos tienen el derecho y el deber de fiscalizar la decisi\u00f3n judicial, y estos so pretexto de que los ciudadanos son pasivos o neutros, no pueden sustraerse de que los ciudadanos, sepan cu\u00e1l es su rendimiento, c\u00f3mo aplican la ley, c\u00f3mo responden los retos y problemas actuales. Este est\u00e1ndar democr\u00e1tico no lo cumple la Corte Suprema cuando aboga por sustentaciones anticipadas para que los jueces no realicen audiencias y pasen a juzgar y a decidir a espaldas del ciudadano. <\/p>\n
Es tarea de la Corte evitar juzgamientos furtivos, injustos, ocultos, escondidos y encubiertos porque la ciudadan\u00eda y su opini\u00f3n, tambi\u00e9n el periodismo investigativo debe tener puertas abiertas porque no se trata de tribunales secretos, de inquisici\u00f3n o desp\u00f3ticos sino del derecho a una democracia racional y deliberante. No hay Estado Constitucional, donde haya secretos y penumbras y los jueces como garantes del mismo son los primeros llamados a respetar el derecho fundamental a ser o\u00eddo p\u00fablica y directamente por quien va a fallar su causa. <\/p>\n
Fecha, ut supra. <\/p>\n
LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA <\/p>\n
Magistrado <\/p>\n
1\u0002 \u00abVer STC2423-2018 y sus salvamentos de votos, seg\u00fan los cuales puede resultar atendible la sustentaci\u00f3n realizada ante el a quo, en algunos supuestos\u00bb. <\/p>\n
2\u0002 COLOMBIA, CCONST. Sentencia C-124 de 1 de marzo 2011. <\/p>\n
3\u0002 COLOMBIA, CCONST. Sentencia C-124 de 1 de marzo 2011. <\/p>\n
4\u0002 RAE, Real Academia Espa\u00f1ola de la Lengua. Diccionario esencial de la Lengua espa\u00f1ola. 22 edic Madrid: Espasa, 2006, p. 1052 <\/p>\n
5\u0002 ESPA\u00d1A, CONSTITUCI\u00d3N ESPA\u00d1OLA, del 27 de diciembre de 1978. Madrid: Colex, 1988, p.163. <\/p>\n
6\u0002 HABERMAS, Jurgen. Facticidad y validez. Sobre el derecho y el Estado democr\u00e1tico de derecho en t\u00e9rminos de teor\u00eda del discurso. Traducci\u00f3n de Manuel Jim\u00e9nez Redondo. Valladolid: Trotta 1998 Pp-407-468. <\/p>\n
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