ATC1358-2021<\/p>\n
<\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
Magistrada ponente <\/p>\n
ATC1358-2021 <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n\u00b0 68001-22-13-000-2015-00653-02 <\/p>\n
(Aprobado en sesi\u00f3n de ocho de septiembre de dos mil veintiuno) <\/p>\n
Bogot\u00e1, D. C., ocho (8) de septiembre de dos mil veintiuno (2021). <\/p>\n
Dirime la Corte el grado jurisdiccional de consulta de la providencia de 1\u00ba de los corrientes mes y a\u00f1o, proferida por la Sala Civil Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga, por medio de la cual sancion\u00f3 por desacato a Felipe C\u00f3rdoba Larrarte en calidad de Contralor General de la Rep\u00fablica, por incumplir el fallo de tutela emitido el 16 de octubre de 2015. <\/p>\n
ANTECEDENTES <\/p>\n
1.- El Tribunal Superior de Bucaramanga ampar\u00f3 los derechos a la salud, vida, dignidad humana, m\u00ednimo vital y estabilidad laboral reforzada invocados por Judith Gregoria Miranda \u00c1vila y orden\u00f3 a la Contralor\u00eda General de la Rep\u00fablica proceder al \u00abREINTEGRO\u00bb de esta \u00abal cargo que ven\u00eda desempe\u00f1ando para el d\u00eda 15 de septiembre de 2015, dentro de esa entidad (\u2026)\u00bb y al pago de \u00ablos salarios y prestaciones sociales dejados de percibir (\u2026), con ocasi\u00f3n de la declaraci\u00f3n de insubsistencia \u2026\u00bb (16 oct. 2015), decisi\u00f3n confirmada por esta Corporaci\u00f3n (4 dic.). <\/p>\n
2.- La gestora inform\u00f3 la desatenci\u00f3n de lo dispuesto, como quiera que la querellada mediante la Resoluci\u00f3n n\u00ba ORD-81117- 03808-2021 (22 jul. 2021) la declar\u00f3 insubsistente, acto que dijo, constituye desconocimiento del fallo de tutela, en tanto en la actualidad contin\u00faa en tratamientos m\u00e9dicos de control del dolor abdominal. <\/p>\n
3.- El Tribunal, previo requerimiento a Felipe C\u00f3rdoba Larrarte en su condici\u00f3n de Contralor General de la Rep\u00fablica (11 ag. 2021), le abri\u00f3 incidente exhort\u00e1ndolo a ejercer su defensa (19 ag.). Posteriormente le impuso multa de diez (10) salarios m\u00ednimos mensuales legales vigentes y arresto conmutable con multa de cinco (5) salarios m\u00ednimos legales mensuales vigentes (1\u00ba sep.). <\/p>\n
4.- El expediente fue remitido a esta Colegiatura para desatar la consulta. <\/p>\n
CONSIDERACIONES <\/p>\n
a.-) La salvaguarda fue concedida a Judith Gregoria Miranda \u00c1vila, de manera transitoria, porque el Tribunal de Bucaramanga hall\u00f3 vulneradas las garant\u00edas fundamentales \u00aba la salud, vida, dignidad humana, m\u00ednimo vital y estabilidad laboral reforzada\u00bb. Bajo tal par\u00e1metro orden\u00f3 a la entidad convocada reintegrarla al cargo que ven\u00eda desempe\u00f1ando para el d\u00eda 15 de septiembre de 2015, y al pago de los salarios y prestaciones sociales dejados de percibir con ocasi\u00f3n de la declaraci\u00f3n de insubsistencia. <\/p>\n
Ello, al encontrar acreditado: <\/p>\n
i) Que la Contralor\u00eda General de la Rep\u00fablica design\u00f3 a Miranda \u00c1vila en el cargo de Asesor Grado 02, en el Despacho del Contralor General con sede en la Gerencia Departamental de Santander (Resoluci\u00f3n Ordinaria n\u00ba 00779, 11 oct. 2012); <\/p>\n
ii) Que a Judith Gregoria desde el 1\u00ba de julio de 2015 se le ven\u00edan practicando ex\u00e1menes g\u00e1stricos y el m\u00e9dico tratante le concedi\u00f3 inicialmente cinco (5) d\u00edas de incapacidad (del 14 al 18 de septiembre) y luego dos d\u00edas m\u00e1s (21 y 22 sep.); <\/p>\n
iii) Que el diagn\u00f3stico reportado en la historia cl\u00ednica obrante en el infolio fue \u00abTumor de comportamiento incierto o desconocido del est\u00f3mago (D371), Confirmado nuevo, Enfermedad general. No embarazada\u00bb, con plan de manejo sugerido \u00absolicita interconsulta a Cirug\u00eda Grastrointestinal y Endoscopia Digestiva\u00bb; <\/p>\n
iv) Que estando en uso de la incapacidad, se expidi\u00f3 la Resoluci\u00f3n Ordinaria n\u00ba ORD-81117-0003190-2015 (15 sep.), a trav\u00e9s de la cual se declar\u00f3 insubsistente su nombramiento, con fundamento en la facultad discrecional consagrada en el art\u00edculo 107 del Decreto 1950 de 1973. <\/p>\n
v) Que la incapacidad y el estado de salud de la funcionaria fueron puestos en conocimiento de la Jefatura de Talento Humano de la Contralor\u00eda. <\/p>\n
vi) Que \u00e9sta no obtuvo autorizaci\u00f3n del Ministerio de Trabajo para desvincular a la gestora. <\/p>\n
Con esos supuestos f\u00e1cticos, encontr\u00f3 reunidos los presupuestos se\u00f1alados por la jurisprudencia frente al tema de la estabilidad laboral reforzada, cuando la persona que la reclama se encuentra en estado de incapacidad y la sit\u00faa en un estado de debilidad manifiesta. <\/p>\n
Advirti\u00f3 dicha Magistratura, que, aunque la \u00abdeclaratoria de insubsistencia\u00bb reprochada estaba contenida en un acto administrativo, atacable ante la jurisdicci\u00f3n contenciosa administrativa -acci\u00f3n de nulidad y restablecimiento del derecho-, dicha herramienta \u00abpara la hora de ahora\u00bb no era eficiente y mucho menos eficaz para precaver la causaci\u00f3n de un perjuicio irremediable \u00aby que permita la garant\u00eda de sus derechos fundamentales, en concreto el derecho a la salud y la vida, los cuales se pueden ver altamente afectados con el despido, dada la suspensi\u00f3n de los servicios de salud, los cuales requiere con prioridad dado el tratamiento que se le debe imprimir a su patolog\u00eda y que se ver\u00e1n restablecidos con su reintegro. Luego en este especifico caso, se hace imperiosa la protecci\u00f3n constitucional por v\u00eda de tutela, de manera transitoria, mientras la-accionante ejercita y pone en funcionamiento el aparato judicial, en aras de controvertir la legalidad del acto administrativo ante el Juez Natural\u00bb Subraya y resalta la Sala. <\/p>\n
b.-) Judith Gregoria Miranda \u00c1vila acus\u00f3 a la entidad demandada de desacatar ese mandato, porque declar\u00f3 insubsistente su nombramiento (Res. ORD-81117- 03808-2021, 22 jul. 2021), cuando sigue en tratamientos m\u00e9dicos de control del dolor abdominal y se fractur\u00f3 la mu\u00f1eca (9 may. 2021), debiendo estar en control y terapias que no podr\u00e1 realizar por no contar con servicio m\u00e9dico. <\/p>\n
Indic\u00f3 que, en virtud del fallo de tutela, fue reintegrada al cargo que ejerc\u00eda y le fueron cancelados los salarios y prestaciones dejadas de recibir. Tambi\u00e9n, que en el t\u00e9rmino que le concedi\u00f3 el Tribunal, promovi\u00f3 la acci\u00f3n de nulidad y restablecimiento de derechos (Rad. 68001233300020160038300, M. P. Iv\u00e1n Fernando Prada Macias), que desde el 28 de marzo de 2019 se encuentra a despacho para dictar sentencia de primera instancia. <\/p>\n
Adujo que est\u00e1 tramitando la correcci\u00f3n de la historia laboral para solicitar el reconocimiento de la pensi\u00f3n, pues re\u00fane los requisitos de edad y semanas cotizadas necesarios para acceder a ese derecho. <\/p>\n
Destac\u00f3 que la sentencia de 16 de octubre de 2015 se cumpli\u00f3, pero parcialmente en el tiempo, porque fue retirada del servicio sin haberse resuelto de fondo la acci\u00f3n de nulidad y restablecimiento del derecho, cuando demandada debi\u00f3 esperar las resultas de ese litigio. <\/p>\n
c.-) La Contralor\u00eda General de la Rep\u00fablica, a trav\u00e9s de la Gerente de Talento Humano, se pronunci\u00f3 de la siguiente manera: <\/p>\n
(i) En cumplimiento del mandato superlativo, mediante Resoluci\u00f3n 81117-0003538-2015 de 20 de octubre de 2015, se orden\u00f3 el reintegro de Judith Gregoria Miranda \u00c1vila al cargo de Asesor de Despacho, Nivel Asesor, Grado 02 en el Despacho del Contralor y procedi\u00f3 al pago de los salarios dejados de percibir en el tiempo de la desvinculaci\u00f3n. <\/p>\n
(ii) Destac\u00f3 que \u00ab(\u2026) el motivo de inconformidad tuvo lugar con ocasi\u00f3n del retiro de la funcionaria pese a que contaba con una incapacidad que daba cuenta de un tumor estromal gastrointestinal. Sin embargo, tal como consta en el reporte adjunto a la fecha la citada funcionaria NO tiene ninguna incapacidad y, las que le han sido concedidas no se refieren a esta patolog\u00eda. En efecto, del reporte adjunto a la presente comunicaci\u00f3n se extrae lo siguiente: <\/p>\n
Fecha Inicio Fecha Radicaci\u00f3n Descripci\u00f3n Diagn\u00f3stico <\/p>\n
01\/09\/2013 08\/08\/2013 CONJUNTIVITIS AGUDA, NO ESPECIFICADA <\/p>\n
03\/09\/2013 14\/07\/2013 RINOFARINGITIS AGUDA (RESFRIADO COMUN) <\/p>\n
01\/08\/2014 11\/07\/2014 CONJUNTIVITIS MUCOPURULENTA <\/p>\n
03\/08\/2014 17\/07\/2014 INFECCION VIRAL, NO ESPECIFICADA <\/p>\n
04\/08\/2014 18\/07\/2014 CONJUNTIVITIS AGUDA, NO ESPECIFICADA <\/p>\n
01\/03\/2015 03\/03\/2015 TRASTORNO DEL MENISCO DEBIDO A DESGARRO O <\/p>\n
LESION A <\/p>\n
01\/04\/2015 14\/04\/2015 TRASTORNO DEL MENISCO DEBIDO A DESGARRO O <\/p>\n
LESION A <\/p>\n
01\/10\/2015 30\/09\/2015 GASTRITIS, NO ESPECIFICADA <\/p>\n
06\/10\/2015 30\/09\/2015 SINDROME DEL COLON IRRITABLE CON DIARREA <\/p>\n
08\/10\/2015 30\/09\/2015 DIARREA Y GASTROENTERITIS DE PRESUNTO <\/p>\n
01\/12\/2015 09\/12\/2015 TUMOR BENIGNO DEL ESTOMAGO <\/p>\n
16\/12\/2015 09\/12\/2015 CALCULO DE LA VESICULA BILIAR CON OTRA <\/p>\n
COLECISTITI <\/p>\n
01\/07\/2016 17\/06\/2016 RINOFARINGITIS AGUDA (RESFRIADO COMUN) <\/p>\n
01\/11\/2016 10\/11\/2016 RADICULOPATIA <\/p>\n
02\/11\/2016 10\/11\/2016 LUMBAGO CON CIATICA <\/p>\n
11\/07\/2017 17\/07\/2017 OTRAS INFECCIONES VIRALES DE SITIO NO <\/p>\n
ESPECIFICADO <\/p>\n
13\/07\/2017 17\/07\/2017 OTRAS FIEBRES VIRALES ESPECIFICADAS <\/p>\n
TRANSMITIDAS P <\/p>\n
01\/11\/2017 08\/11\/2017 TUMOR MALIGNO DE LA PIEL, SITIO NO <\/p>\n
ESPECIFICADO <\/p>\n
01\/01\/2018 28\/12\/2017 ESGUINCES Y TORCEDURAS DEL TOBILLO <\/p>\n
01\/05\/2019 23\/04\/2019 INFECCION VIRAL, NO ESPECIFICADA <\/p>\n
01\/04\/2019 08\/05\/2019 RINOFARINGITIS AGUDA (RESFRIADO COMUN) <\/p>\n
01\/11\/2019 14\/11\/2019 HALLUX VALGUS (ADQUIRIDO) <\/p>\n
01\/12\/2019 28\/11\/2019 HALLUX VALGUS (ADQUIRIDO) <\/p>\n
01\/02\/2020 04\/02\/2020 BRONQUITIS AGUDA, NO ESPECIFICADA <\/p>\n
01\/06\/2021 20\/05\/2021 FRACTURA DE OTRO DEDO DE LA MANO <\/p>\n
(iii) Lo aducido por la accionante en el incidente es que, actualmente contin\u00faa con tratamientos de control de dolor abdominal y que tuvo un accidente debiendo estar en terapias y controles, por lo que no contar\u00e1 con el servicio m\u00e9dico al ser despedida. <\/p>\n
(iv) Adem\u00e1s, que tiene \u00abcondici\u00f3n de prepensionada\u00bb, aspecto en particular que no est\u00e1 dentro de la causa petendi formulada en la \u00abacci\u00f3n de tutela\u00bb. <\/p>\n
(v) De conformidad con la ley y la jurisprudencia, la naturaleza jur\u00eddica de los cargos de libre nombramiento y remoci\u00f3n supone que la \u00abdeclaratoria de insubsistencia\u00bb pueda ser efectuada en cualquier momento por el nominador, sin mediar motivaci\u00f3n alguna. <\/p>\n
(vi) Las disposiciones que regulan la carrera administrativa especial de la Contralor\u00eda General de la Rep\u00fablica, no establecieron fuero de inamovilidad para los empleados que se encuentran en un cargo de libre nombramiento y remoci\u00f3n; contrario a la garant\u00eda de estabilidad prevista para quienes ostentan derechos de carrera; mal podr\u00eda pretenderse que la vinculaci\u00f3n precaria, por decisi\u00f3n discrecional del nominador, confiera derechos de permanencia. <\/p>\n
Concluy\u00f3, que \u00abes inadmisible que a instancias de un incidente de desacato la se\u00f1ora MIRANDA AVILA pretenda a\u00f1adir nuevos hechos a la causa petendi, lo cierto es que, a\u00fan si en gracia de discusi\u00f3n se reconociera dicha controversia judicial, la misma no estar\u00eda llamada a prosperar a favor de la incidentante pues, como se vio, no goza de estabilidad laboral reforzada y, a la fecha, no tiene incapacidad alguna\u00bb. <\/p>\n
d.-) En criterio de la Sala, contrario a lo esbozado por el a quo, no puede atribuirse a la Contralor\u00eda General de la Rep\u00fablica la desatenci\u00f3n del fallo de tutela de 16 de octubre de 2015, principalmente porque los hechos que generaron la declaratoria actual de insubsistencia no son los mismos que fueron objeto del examen adelantado por el juez de tutela en el a\u00f1o 2015, cuya orden sostiene fue desatendida por el convocado. <\/p>\n
Muestra de ello, es que el 20 de octubre de la misma anualidad, reintegr\u00f3 a Judith Gregoria Miranda \u00c1vila al cargo de Asesor de Despacho, Nivel Asesor, Grado 02 (Res. 81117-0003538-2015) y le cancel\u00f3 los emolumentos dejados de percibir en el per\u00edodo que estuvo cesante, tal como lo dispuso el juez constitucional. <\/p>\n
Mem\u00f3rese que el auxilio se concedi\u00f3 para garantizar los \u00abderechos a la salud y la vida\u00bb de la impulsora, \u00ablos cuales se pueden ver altamente afectados con el despido, dada la suspensi\u00f3n de los servicios de salud, los cuales requiere con prioridad dado el tratamiento que se le debe imprimir a su patolog\u00eda (\u2026)\u00bb, frente a unos hechos espec\u00edficos, presentados en el a\u00f1o 2015, esto es la \u00abdeclaratoria de insubsistencia\u00bb de la precursora estando incapacitada, con un diagn\u00f3stico de \u00abTumor de comportamiento incierto o desconocido del est\u00f3mago (\u2026) Enfermedad general\u00bb; estado de salud conocidos por la querellada, quien, adem\u00e1s, no pidi\u00f3 permiso a la Oficina de Trabajo. <\/p>\n
En la actualidad estamos frente a una nueva \u00abdeclaratoria de insubsistencia\u00bb, rodeada de una situaci\u00f3n f\u00e1ctica diferente, en tanto la actora no afirm\u00f3 ni prob\u00f3 estar incapacitada y, menos por el tumor de est\u00f3mago; el \u00faltimo padecimiento en salud reportado fue el 20 de mayo de 2021, relacionado con fractura de un dedo de la mano y, los anteriores a ese, bronquitisis aguda no especificada (4 feb. 2020), Hallux Valgus adquirido (14 y 28 nov. 2019), resfriado com\u00fan (23 abr. 2019), etc. <\/p>\n
Tampoco las circunstancias esgrimidas por Miranda \u00c1vila, concernientes al tr\u00e1mite que asegura est\u00e1 adelantando para corregir su historia laboral y la \u00abcondici\u00f3n de prepensionada\u00bb, est\u00e1n ligadas con la orden cuyo cumplimiento pretende obtener, tendiente, se itera a guardar su salud y vida. <\/p>\n
2.- As\u00ed las cosas, indefectible se abre paso la informaci\u00f3n del prove\u00eddo consultado. <\/p>\n
DECISI\u00d3N <\/p>\n
En m\u00e9rito de lo expuesto la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casaci\u00f3n Civil, <\/p>\n
RESUELVE <\/p>\n
Primero: REVOCAR la providencia de 1\u00ba de septiembre de 2021 dictada por la Sala Civil Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga. <\/p>\n
Segundo: Devolver a la oficina de origen y por conducto de la Secretar\u00eda las diligencias, previa comunicaci\u00f3n de lo aqu\u00ed solventado a los intervinientes, por el medio m\u00e1s id\u00f3neo. <\/p>\n
Notif\u00edquese y c\u00famplase <\/p>\n
FRANCISO JOS\u00c9 TERNERA BARRIOS <\/p>\n
Presidente de Sala <\/p>\n
\u00c1LVARO FERNANDO GARC\u00cdA RESTREPO <\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO <\/p>\n
LUIS ALONSO RICO PUERTA <\/p>\n
OCTAVIO AUGUSTO TEJEIRO DUQUE <\/p>\n
LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA <\/p>\n
<\/p>\n
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ATC1358-2021 HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA Magistrada ponente ATC1358-2021 Radicaci\u00f3n n\u00b0 68001-22-13-000-2015-00653-02 (Aprobado en sesi\u00f3n de ocho de septiembre de dos mil veintiuno) Bogot\u00e1, D. C., ocho (8) de septiembre de dos mil veintiuno (2021). Dirime la Corte el grado jurisdiccional de consulta de la providencia de […]<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[40],"tags":[],"class_list":["post-57152","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-septiembre"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/57152","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=57152"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/57152\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=57152"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=57152"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=57152"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}