STC1801-2023<\/p>\n
<\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
Magistrada ponente <\/p>\n
STC1801-2023 <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n\u00ba 11001-22-10-000-2023-00017-01 <\/p>\n
(Aprobado en sesi\u00f3n del primero de marzo de dos mil veintitr\u00e9s) <\/p>\n
Bogot\u00e1 D.C., dos (2) de marzo de dos mil veintitr\u00e9s (2023). <\/p>\n
ANOTACI\u00d3N PRELIMINAR <\/p>\n
De conformidad con el Acuerdo n\u00ba 034 de esta Corporaci\u00f3n y en aras de cumplir los mandatos que propenden por la protecci\u00f3n de la intimidad y bienestar de los ni\u00f1os, ni\u00f1as y adolescentes, en esta providencia paralela los nombres de las partes involucradas en el presente asunto son reemplazados por otros ficticios a fin de evitar la divulgaci\u00f3n real de sus datos. <\/p>\n
Advertido lo anterior, desata la Corte la impugnaci\u00f3n del fallo proferido el 30 de enero de 2023 por la Sala de Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot\u00e1, en la tutela que Ana Paula Mesa Ospina le instaur\u00f3 al Juzgado Veinticinco de Familia de esta capital y a la Defensora de Familia del Centro Especializado Revivir del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, extensiva a los dem\u00e1s intervinientes en el consecutivo 2022-00189. <\/p>\n
ANTECEDENTES <\/p>\n
1.- La actora exigi\u00f3 la protecci\u00f3n de los derechos a la \u00abfamilia, defensa, acceso efectivo a la administraci\u00f3n de justicia y debido proceso\u00bb, para que se ordenara \u00abdejar sin efectos la sentencia proferida el 24 de junio del 2022 por el Juzgado 25 de Familia de Bogot\u00e1 en donde se homolog\u00f3 la decisi\u00f3n de declarar a las menores Eugenia Cort\u00e9s Mesa, Elena Cort\u00e9s Mesa y Mar\u00eda Katherin C\u00e9spedes Mesa, en situaci\u00f3n de adoptabilidad por incurrir en situaci\u00f3n de vulneraci\u00f3n al debido proceso\u00bb, y al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar \u00abretornar a las menores (\u2026) al seno de su hogar junto a su la suscrita accionante\u00bb. <\/p>\n
En compendio adujo que es la progenitora de Eugenia y Elena Cort\u00e9s Mesa y de Mar\u00eda Katherin C\u00e9spedes Mesa y que estuvo privada de la libertad por 18 meses a causa de las lesiones que le propin\u00f3 a Roberto Cort\u00e9s Romero, padre de Eugenia y Elena-, concebidas como \u00abproducto del abuso sexual de Rogelio (\u2026), lo cual no denunci\u00e9 en su momento por amenazas de muerte\u00bb, siendo este \u00abel ex compa\u00f1ero sentimental de mi madre Luc\u00eda Mesa Ospina\u00bb. <\/p>\n
Sostuvo que en el tiempo que permaneci\u00f3 recluida en establecimiento carcelario, su madre asumi\u00f3 la custodia y cuidado de las tres ni\u00f1as; sin embargo, \u00aben una de las visitas que me hicieron (\u2026) mis hijas me manifestaron que el compa\u00f1ero sentimental de la abuela Luc\u00eda (\u2026), Camilo Faber Castro Mantilla aprovechaba que la abuela sal\u00eda a comprar algo a la tienda, para agredirlas sexualmente, realiz\u00e1ndoles tocamientos indebidos en sus partes \u00edntimas\u00bb. <\/p>\n
Relat\u00f3 que al recuperar la \u00ablibertad\u00bb, not\u00f3 \u00abconductas inapropiadas en las ni\u00f1as, situaci\u00f3n que fue confirmada por mi compa\u00f1ero sentimental de ese momento Mario Alberto Reyes, quien en una ocasi\u00f3n me manifest\u00f3 que la ni\u00f1a se bajaba la ropa interior y le dec\u00eda que la tocara\u00bb, por lo tanto, denunci\u00f3 penalmente a Camilo Faber Castro Mantilla, juicio que actualmente se encuentra activo (rad. 2020-52305). <\/p>\n
Indic\u00f3 que el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar inici\u00f3 \u00abproceso de verificaci\u00f3n de restablecimiento de derechos de las menores, activando los protocolos psicosociales y de trabajo social\u00bb, toda vez que puso en conocimiento de tal organismo lo sucedido con sus hijas y pidi\u00f3 su intervenci\u00f3n, debido a que \u00abquer\u00eda nuevamente recuperar a mis peque\u00f1as hijas (\u2026) dada mi condici\u00f3n de madre y estando privada de la libertad solo pensaba en estar nuevamente con ellas, recuperar el tiempo perdido y brindarles todo mi amor\u00bb (11 oct. 2020). <\/p>\n
Narr\u00f3 que \u00abmi madre (\u2026) termin\u00f3 su relaci\u00f3n sentimental con Camilo (\u2026) y ahora vive sola, pensando en el bienestar de sus nietas y nos ha brindado todo el apoyo necesario tanto emocional, psicol\u00f3gico y econ\u00f3mico\u00bb, incluso se independiz\u00f3 de su casa materna y \u00abahora vivo sola, ya no cuento tampoco con ninguna pareja, pensando solo en proteger a mis hijas (\u2026) y confiando que vuelvan pronto al seno de mi hogar, aunque humilde, no nos falta el pan de cada d\u00eda y conformar la familia que siempre hemos deseado tener y por la que tanto hemos luchado\u00bb. <\/p>\n
Asegur\u00f3 que asisti\u00f3 a \u00abtodas las terapias sugeridas por el (ICBF) hasta que por pandemia mi terapeuta no me pudo volver a tratar m\u00e1s, por contagiarse de COVID-19, quedando pendiente solo una \u00faltima sesi\u00f3n, pero a las que asist\u00ed me ayudaron mucho a enfrentar la vida y a controlar mis impulsos emocionales\u00bb; no obstante, \u00abhe asistido a los cursos y talleres que dicta la actriz Jhoanna Baham\u00f3n. Cuento con un trabajo, aunque es informal y humilde, (\u2026) es estable, vendiendo arepas y tintos. Igualmente, cuento con una vivienda digna donde recibir y proteger a mis menores hijas, aunque por el momento en arriendo (\u2026) El Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses (\u2026) en sus conclusiones resalta que desde la esfera mental y psicol\u00f3gica estoy en plenas condiciones de asumir mi rol de madre\u00bb. <\/p>\n
A pesar de lo anterior, el ICBF declar\u00f3 en estado de adoptabilidad a sus \u00abmenores hijas\u00bb (22 feb. 2022), resoluci\u00f3n que ratific\u00f3 al solventar la reposici\u00f3n propuesta. Posteriormente, el estrado acusado homolog\u00f3 tal decisi\u00f3n (24 jun.). <\/p>\n
2.- El Juzgado Veinticinco de Familia de Bogot\u00e1 narr\u00f3 lo rituado en el pleito censurado y defendi\u00f3 la legalidad de su proceder. <\/p>\n
El Centro Zonal Revivir Regional Bogot\u00e1 del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar destac\u00f3 la inviabilidad del resguardo, puesto que \u00abmediante Resoluci\u00f3n No. 033 se declara en situaci\u00f3n de adoptabilidad a las ni\u00f1as ECM, ELCM, MKCM\u00bb, ya que para la fecha en que se emiti\u00f3 dicha determinaci\u00f3n \u00abAna Paula Mesa Ospina (\u2026) no finaliz\u00f3 los procesos terap\u00e9uticos, asisti\u00f3 algunas citas a la EPS pero se culmin\u00f3, ni tampoco a las remisiones de ALDEAS SOS, donde consta que se comunicaron con ella pero incumpli\u00f3 la citaci\u00f3n ni PSICOREHABILITAR\u00bb. <\/p>\n
La Fiscal\u00eda 520 de la Unidad de Delitos contra la Libertad, Integridad y Formaci\u00f3n Sexuales rese\u00f1\u00f3 las actuaciones desplegadas en la causa penal que se sigue contra Cemil Fernando Cabiedes Mu\u00f1oz. <\/p>\n
SENTENCIA DE PRIMER GRADO Y SU IMPUGNACI\u00d3N <\/p>\n
1.- La Sala de Familia del Tribunal Superior de Bogot\u00e1 desestim\u00f3 el ruego, tras cavilar que \u00abel funcionario s\u00ed tuvo en cuenta las pruebas aportadas, pues basta con leer el contenido de la misma, para percatarse de que realiz\u00f3 la valoraci\u00f3n que le correspond\u00eda, para arribar a la determinaci\u00f3n que adopt\u00f3, de la cual puede discreparse, pero no por ello constituye v\u00eda de hecho que amerite su desquiciamiento a trav\u00e9s de este mecanismo excepcional de protecci\u00f3n de los derechos\u00bb. <\/p>\n
2.- Recurri\u00f3 la gestora con los mismos reproches primigenios. <\/p>\n
CONSIDERACIONES <\/p>\n
1.- Si bien la promotora acudi\u00f3 a este mecanismo especial (17 en. 2023) transcurridos m\u00e1s de seis (6) meses desde la expedici\u00f3n de la providencia reprochada (24 jun. 2022), lo que, en principio, tornar\u00eda \u00abimprocedente\u00bb el socorro por no satisfacer el presupuesto de la inmediatez; el mismo se tendr\u00e1 por superado, ya que, est\u00e1n en disputa los \u00abderechos\u00bb de las \u00abmenores Estefan\u00eda Conde Medina, Eliana Conde Medina y Meilin Xiomara Caicedo Medina\u00bb, condici\u00f3n que otorga una \u00abprotecci\u00f3n constitucional reforzada\u00bb (STC11430-2017, STC5062-2021 y STC4763-2022). <\/p>\n
2.- De entrada, se anuncia el fracaso de la salvaguarda y la convalidaci\u00f3n de lo opugnado, porque avizora la Sala que el prove\u00eddo de 24 de junio de 2022, por medio del cual el Juzgado Veinticinco de Familia de Bogot\u00e1 declar\u00f3 en estado de adoptabilidad a Eugenia y Elena Cort\u00e9s Mesa, y a Mar\u00eda Katherin C\u00e9spedes Mesa, como \u00abmedida de protecci\u00f3n y restablecimiento de derechos\u00bb, no luce antojadiza, ni ilegal, ni fue el resultado de criterios subjetivos u ostensiblemente alejados del ordenamiento jur\u00eddico o de la realidad procesal. <\/p>\n
Para llegar a esa conclusi\u00f3n, memor\u00f3 que el art\u00edculo 22 del C\u00f3digo de la Infancia y la Adolescencia estableci\u00f3 que \u00ablos ni\u00f1os, las ni\u00f1as y a los adolescentes les asiste el derecho a tener y crecer en el seno de una familia, a ser acogidos y a no ser expulsados de ella. Adicionalmente indica que solo podr\u00e1n ser separados de \u00e9sta cuando la familia no le garantice las condiciones para la realizaci\u00f3n y el ejercicio de sus derechos conforme a los procedimientos establecidos para cada caso concreto\u00bb, aunado a que la jurisprudencia constitucional ha se\u00f1alado: <\/p>\n
\u00abDentro de las situaciones identificadas por la jurisprudencia constitucional que ameritan la separaci\u00f3n de los ni\u00f1os y ni\u00f1as de su entorno familiar, al no cumplirse las exigencias b\u00e1sicas para asegurar el inter\u00e9s superior de la ni\u00f1ez, se encuentran las siguientes: (i) la existencia de claros riesgos para la vida, la integridad o la salud de los ni\u00f1os y ni\u00f1as; (ii) los antecedentes de abuso f\u00edsico, sexual o psicol\u00f3gico en la familia; (iii) en general todas las circunstancias frente a las cuales el art\u00edculo 44 de la Constituci\u00f3n impone la protecci\u00f3n de la ni\u00f1ez, referido a \u2018toda forma de abandono, violencia f\u00edsica o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotaci\u00f3n laboral o econ\u00f3mica y trabajos riesgosos\u2019 y, (iv) cuando los padres viven separados y debe adoptarse una decisi\u00f3n sobre el lugar de residencia\u00bb. <\/p>\n
Continu\u00f3, esgrimiendo que las \u00abmedidas de restablecimiento de derechos\u00bb que consagra el canon 53 ib\u00eddem, son: <\/p>\n
\u00ab1. Amonestaci\u00f3n con asistencia obligatoria a curso pedag\u00f3gico. <\/p>\n
2. Retiro inmediato del ni\u00f1o, ni\u00f1a o adolescente de la actividad que amenace o vulnere sus derechos o de las actividades il\u00edcitas en que se pueda encontrar y ubicaci\u00f3n en un programa de atenci\u00f3n especializada para el restablecimiento del derecho vulnerado. <\/p>\n
3. Ubicaci\u00f3n inmediata en medio familiar. <\/p>\n
4. Ubicaci\u00f3n en centros de emergencia para los casos en que no procede la ubicaci\u00f3n en los hogares de paso. <\/p>\n
5. La adopci\u00f3n. <\/p>\n
6. Adem\u00e1s de las anteriores. Se aplicar\u00e1n las consagradas en otras disposiciones legales, o cualquier otra que garantice la protecci\u00f3n integral de los ni\u00f1os, las ni\u00f1as y los adolescentes. <\/p>\n
7. Promover las acciones policivas administrativas o judiciales a que haya lugar\u00bb. <\/p>\n
Bajo ese contexto, expres\u00f3 que \u00ab[r]evisada la actuaci\u00f3n surtida por los funcionarios del Centro Especializado Revivir del I.C.B.F., en relaci\u00f3n con menores de edad Eugenia Cort\u00e9s Mesa, Elena Cort\u00e9s Mesa y Mar\u00eda Katherin Caicedo Mesa, no queda duda que las autoridades administrativas observaron con la debida diligencia los mandatos descritos en el cap\u00edtulo II del T\u00edtulo II del Libro Primero del C\u00f3digo de la Infancia y Adolescencia\u00bb. <\/p>\n
Ello en raz\u00f3n a que las \u00abmenores se encontraban en gran riesgo al cuidado de su abuela paterna cuando su madre se encontraba privada de la libertad\u00bb, y al apersonarse Ana Paula \u00abno cumpli\u00f3 con los par\u00e1metros establecidos para cumplir el rol de madre, como se extrae de los diferentes informes realizados donde se determina que la progenitora es negligente con el cuidado debido de las ni\u00f1as, situaci\u00f3n que mantiene en riesgo a las NNA\u00bb, como pasa a verse: <\/p>\n
i)- Coligi\u00f3 que a la madre \u00abno se le not\u00f3 esfuerzo por la recuperaci\u00f3n de sus hijas, es m\u00e1s no realiz\u00f3 los tratamientos terap\u00e9uticos ordenados\u00bb, seg\u00fan lo acreditado en los informes sociales y psicol\u00f3gicos del equipo interdisciplinario del ICBF, que resaltaban \u00ablas graves situaciones que rodean a las ni\u00f1as por abandono, violencia intrafamiliar, abuso sexual e inminente riesgo al que estar\u00edan al cuidado de la progenitora o familiares intervinientes\u00bb, en raz\u00f3n a que a Ana Paula \u00abse le remiti\u00f3 a diferentes apoyos especializados a nivel individual como de familia, pero de estos no se tuvo respuesta, y se conoce que en otros no se vincul\u00f3. Dejando claro que sus deseos no van de la mano de las capacidades de generar resiliencia a su situaci\u00f3n en vida, y con ello poder garantizar que, con ella, las ni\u00f1as podr\u00edan contar con un posible buen futuro\u00bb. <\/p>\n
Sumado a que, observ\u00f3 <\/p>\n
\u00ablas condiciones de habitabilidad de Ana Paula (\u2026) no son favorables para garant\u00eda de los derechos de las ni\u00f1as ECM, ELCM y MKCM, dado que la vivienda donde reside actualmente se encuentra en un contexto de consumo de SPA, cerca de la vivienda no se evidencian instituciones educativas o puestos de salud que contribuyan al buen desarrollo de las ni\u00f1as. (\u2026) Socialmente, [seg\u00fan su dicho] comparte con amigos que \u2018unos trabajan en lo bueno y lo malo, otros roban, pero otros trabajan bien\u2019. <\/p>\n
Por otro lado, se identifica que Ana Paula no cuenta con una estabilidad econ\u00f3mica, con la cual pueda contribuir en la suplencia de las necesidades b\u00e1sicas de las ni\u00f1as, adicionalmente no cuenta con una red de apoyo filiar que le permita apoyarse para el cuidado y desarrollo de las ni\u00f1as, y dentro del dialogo establecido con ella se logra identificar que no existe una motivaci\u00f3n acertada frente a un proyecto de vida que logre mejorar una estabilidad de vida para ella y sus hijas\u00bb. <\/p>\n
Adem\u00e1s, aunque \u00abpresenta condiciones adecuadas a nivel habitacional para y ella y su pareja [Mario Alberto], no hay espacio asignado para acoger a sus hijas, ya que indica que hasta no tener seguridad que sus hijas estar\u00e1n con ella nuevamente, no compra muebles y enseres para acogerlas, lo mismo que no arrienda un espacio habitacional m\u00e1s amplio por los costos que amerita asumir y si sus hijas no est\u00e1n con ella no ve necesario ese gasto adicional\u00bb. Luego, ante la comunicaci\u00f3n de la impulsora de haber cambiado de domicilio, el Centro Especializado Revivir se desplaz\u00f3 a la Transversal 18H Bis # 68 A-29 Sur de la ciudad de Bogot\u00e1, encontrando que \u00abquien atiende el llamado indica que en esa vivienda no vive nadie con el nombre de Ana Paula Mesa Ospina\u00bb. <\/p>\n
ii)- En la b\u00fasqueda de ubicaci\u00f3n inmediata en medio familiar, tampoco pod\u00eda tenerse en cuenta los padres de las infantes, ya que, \u00abdesaparecieron y se desentendieron completamente de las mismas\u00bb, esto es as\u00ed, porque en primer lugar, del padre de Eugenia y Elena Cort\u00e9s Mesa -Roberto Cort\u00e9s Romero- \u00abno se sabe su ubicaci\u00f3n\u00bb, luego de que \u00abAna Paula (\u2026) lo apu\u00f1al[ara] 7 veces y le ech[ara] agua caliente en la cabeza\u00bb. <\/p>\n
Y, en segundo lugar, de Horacio Sebasti\u00e1n C\u00e9spedes, padre de Mar\u00eda Katherin, se sabe que \u00abdurante el primer a\u00f1o de vida de la ni\u00f1a cumple con la manutenci\u00f3n, pero al parecer tiene un accidente de tr\u00e1nsito quedando afectado a nivel mental y por lo tanto no vuelve a responder ante su rol y funci\u00f3n paterna\u00bb. <\/p>\n
iii)- De la familia extensa de Eugenia, Elena y Mar\u00eda Katherin, es decir, la abuela materna Luc\u00eda Mesa Ospina refiri\u00f3 que \u00abdescuid\u00f3 tanto las ni\u00f1as que estuvieron expuestas a maltratamiento f\u00edsico y verbal y posible abuso sexual por parte de su pareja\u00bb; \u00abcontin\u00faa conviviendo con el presunto agresor de las ni\u00f1as\u00bb y ten\u00eda conocimiento del abuso que ven\u00eda padeciendo Mar\u00eda Katherin, toda vez que Eugenia dijo que \u00abFaber s\u00ed toca a mi hermanita MKCM, yo lo he visto por las noches, (\u2026) mi abuelita rega\u00f1\u00f3 a Faber y le dio que no volviera a tocar a mi hermana, ni a m\u00ed, ni a mi otra hermana, porque ella le cont\u00f3 que \u00e9l la tocaba\u00bb. <\/p>\n
Por otro lado, en lo relacionado con la t\u00eda materna Cecilia Mesa Ospina manifest\u00f3 \u00abno poderse hacer cargo de las ni\u00f1as\u00bb, porque \u00abest\u00e1 disponible 24 horas para el cuidado de un joven con discapacidad\u00bb. Adicional a que, \u00abLuc\u00eda le pidi\u00f3 el favor de recibir a las ni\u00f1as, para luego entreg\u00e1rselas a ella\u00bb. <\/p>\n
3.- En vista de lo discurrido, se infiere que la declaratoria de adoptabilidad deviene suficientemente soportada y comporta una \u00abmedida de restablecimiento de derechos\u00bb conveniente y \u00fatil para \u00ablas menores\u00bb, que de ning\u00fan modo afecta las prerrogativas de la accionante y mucho menos los intereses superiores invocados. <\/p>\n
4.- Significa entonces que lo anhelado por la suplicante es hacer prevalecer su criterio y atacar, por esta v\u00eda, la determinaci\u00f3n que la desfavoreci\u00f3, finalidad que resulta ajena a la acci\u00f3n tutelar, la cual no fue establecida para erigirse como una instancia m\u00e1s dentro de los litigios civiles. <\/p>\n
5.- Ergo, se ratificar\u00e1 el veredicto impugnado. <\/p>\n
DECISI\u00d3N <\/p>\n
En m\u00e9rito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casaci\u00f3n Civil, administrando justicia en nombre de la Rep\u00fablica de Colombia y por autoridad de la Constituci\u00f3n, CONFIRMA la sentencia de fecha, naturaleza y procedencia conocida. <\/p>\n
Inf\u00f3rmese por el medio m\u00e1s expedito a los interesados, y oportunamente rem\u00edtase el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisi\u00f3n. <\/p>\n
NOTIF\u00cdQUESE Y C\u00daMPLASE <\/p>\n
MARTHA PATRICIA GUZM\u00c1N \u00c1LVAREZ <\/p>\n
Presidenta de Sala <\/p>\n
AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO <\/p>\n
IMPEDIDO <\/p>\n
LUIS ALONSO RICO PUERTA <\/p>\n
OCTAVIO AUGUSTO TEJEIRO DUQUE <\/p>\n
FRANCISCO TERNERA BARRIOS <\/p>\n
<\/p>\n
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