STC8938-2023<\/p>\n
<\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
Magistrada Ponente <\/p>\n
STC8938-2023 <\/p>\n
(Aprobado en sesi\u00f3n de seis de septiembre de dos mil veintitr\u00e9s) <\/p>\n
Bogot\u00e1, D.C., seis (6) de septiembre de dos mil veintitr\u00e9s (2023). <\/p>\n
ANOTACI\u00d3N PRELIMINAR <\/p>\n
De conformidad con el Acuerdo n\u00ba 034 de esta Corporaci\u00f3n y en aras de cumplir los mandatos que propenden por la protecci\u00f3n de la intimidad y bienestar de los ni\u00f1os, ni\u00f1as y adolescentes, en esta providencia paralela, los nombres de las partes involucradas en el presente asunto son reemplazados por otros ficticios a fin de evitar la divulgaci\u00f3n real de sus datos. <\/p>\n
Advertido lo anterior, se resuelve la tutela que Octavio en nombre propio y en representaci\u00f3n del menor Juan, instaur\u00f3 contra la Sala de Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medell\u00edn, extensiva al Juzgado Primero de Familia de Itagu\u00ed, Antioquia, los Delegados de la Defensor\u00eda de Familia y de la Procuradur\u00eda General de la Naci\u00f3n adscritos al \u00faltimo despacho, la Defensor\u00eda de Familia del Centro Zonal Aburr\u00e1 Sur, Floralba y dem\u00e1s intervinientes en el consecutivo 2023-00048. <\/p>\n
ANTECEDENTES <\/p>\n
1. El libelista, en la calidad aducida, reclam\u00f3 la guarda de los derechos a la \u00abdignidad humana\u00bb, \u00abigualdad\u00bb, \u00abprotecci\u00f3n de la ni\u00f1ez\u00bb y \u00abdebido proceso\u00bb, para que se \u00abdeje sin efecto\u00bb el veredicto de segundo grado (24 jul. 2023) que revoc\u00f3 la restituci\u00f3n internacional de su hijo, ordenada por el Juzgado Primero de Familia de Itag\u00fc\u00ed (28 abr. 2023). <\/p>\n
Como sustento se\u00f1al\u00f3 que la determinaci\u00f3n criticada transgrede \u00ablos convenios internacionales aplicables, los principios generales del Derecho y la normatividad interna\u00bb, pues el iudex plural incurri\u00f3 en \u00abv\u00eda de hecho, omisi\u00f3n de aplicaci\u00f3n de normatividad legal, defecto f\u00e1ctico y defecto sustancial\u00bb, al apoyarse en: i) El dicho de la progenitora, quien lo denunci\u00f3 falazmente en el vecino pa\u00eds, donde le negaron el permiso de salida y aun as\u00ed emigr\u00f3 de manera clandestina, incrimin\u00e1ndolo nuevamente en territorio patrio y, ii) En el testimonio de las descendientes mayores de su contradictora, sin tener en cuenta que ten\u00edan un evidente inter\u00e9s en favorecerla. <\/p>\n
Adujo que \u00abes la madre de [su] hijo la que tiene en su contra los procesos por negligencia con [su] hijo en Per\u00fa. Por lo que [el ni\u00f1o] se encuentra expuesto a m\u00e1s riesgo y peligro inminente viviendo en Colombia, m\u00e1xime con toda esa serie de malos ejemplos que va a estar presenciando de parte de su familia materna, lo cual est\u00e1 ampliamente documentado en el expediente. Incluso ya el proceso de custodia fue fallado en Per\u00fa\u00bb a su favor, dados los antecedentes penales por hurto agravado de la demandada y del progenitor de los hijos mayores de \u00e9sta. <\/p>\n
Resalt\u00f3 que las investigaciones iniciadas en su contra \u00abresultaron archivadas por faltar a la verdad\u00bb, sin que en este proceso se vislumbren indicios \u00abde violencia [de su] parte (\u2026) excepto unos audios en los que no se ha tenido en cuenta [su] dolor intenso, [su] impotencia como esposo, padre y padrastro al enterar[s]e de todas las actuaciones de [los involucrados], como sustracciones de dinero, p\u00e9rdida de objetos de la casa, violencia f\u00edsica, psicol\u00f3gica, negligencias contra [su] hijo (\u2026) etc.; adem\u00e1s de planear a [sus] espaldas con el padre de los hijos de la se\u00f1ora FLORALBA (\u2026) los intentos de salir de Per\u00fa en varias ocasiones a escondidas y sobre todo pretender traerse a [su] hijo sin [su] consentimiento, como lo hizo finalmente\u00bb. <\/p>\n
Sostuvo que, al revocar lo resuelto por el a quo, el Tribunal eludi\u00f3 \u00abde manera caprichosa y arbitraria (\u2026) el an\u00e1lisis concienzudo que efectu\u00f3 la Juez de primera instancia (\u2026) basada en que se cumpl\u00edan uno a uno todos los requisitos exigidos en el Convenio Internacional de la Haya sobre aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Ni\u00f1os (\u2026) y de como para que prosperara la \u00fanica excepci\u00f3n permitida en estos casos, que fue presentada por la demandada, deb\u00eda ser demostrada, lo cual no acaeci\u00f3 en \u00e9ste proceso\u00bb y el \u00abInforme social No 0001- 2023\/MIMP-DGNNA-MMR con respecto al suscrito, emitido por el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables del Per\u00fa\u00bb donde consta su idoneidad y aptitud para hacerse cargo del cr\u00edo, quien cuenta con todas las garant\u00edas para un adecuado desarrollo en el territorio natal. <\/p>\n
2. El Tribunal Superior de Medell\u00edn remiti\u00f3 ejemplar del prove\u00eddo cuestionado y el Juzgado Primero de Familia de Itag\u00fc\u00ed comparti\u00f3 el link de acceso al expediente digital. <\/p>\n
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar aleg\u00f3 falta de legitimaci\u00f3n en la causa por pasiva, por haber observado los lineamientos que eran de su resorte en estas diligencias. <\/p>\n
El Procurador 145 Judicial II para la Defensa de la Familia, Infancia, la Adolescencia y las Mujeres conceptu\u00f3 que es inviable el resguardo, por no ser este \u00abel mecanismo para cuestionar los fallos de instancia, legalmente fallados (sic) y con el cumplimiento del debido proceso\u00bb. <\/p>\n
La abogada Liliana no alleg\u00f3 poder especial para representar los intereses de Floralba en esta senda. <\/p>\n
La vinculada Mercede asegur\u00f3 que el auxilio deb\u00eda salir avante, toda vez que \u00abel fallador de segunda instancia no valor\u00f3 las pruebas en su conjunto y bajo las reglas de la sana cr\u00edtica\u00bb. <\/p>\n
1.- Auscultados los elementos suasorios del paginario rebatido, emerge la \u00abv\u00eda de hecho\u00bb enrostrada, en la modalidad de \u00abdefecto f\u00e1ctico\u00bb, ya que el Tribunal Superior de Medell\u00edn cometi\u00f3 un desafuero que amerita la injerencia de esta jurisdicci\u00f3n, por cuanto, en el fallo de 24 de julio del a\u00f1o en curso dej\u00f3 de apreciar la totalidad de los \u00abmedios probatorios\u00bb regularmente adosados, pasando por alto su deber de sopesarlos individualmente y en conjunto, bajo el tamiz de la sana cr\u00edtica, exponiendo \u00abrazonadamente el m\u00e9rito que le asigne a cada prueba\u00bb. <\/p>\n
Con tal proceder, inaplic\u00f3 el Convenio de la Haya sobre los Aspectos Civiles de la Sustracci\u00f3n Internacional de Menores (25 oct. 1980), que tiene por objeto \u00abgarantizar la restituci\u00f3n inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera il\u00edcita en cualquier Estado contratante\u00bb, en aquellos eventos en que se cumplan los siguientes requisitos: <\/p>\n
<\/p>\n
i. Que el ni\u00f1o, ni\u00f1a o adolescente retenido tenga menos de diecis\u00e9is a\u00f1os de edad (art. 4);<\/p>\n
ii. Que exista un ejercicio individual o compartido del derecho de custodia sobre el menor de edad (art. 3);<\/p>\n
iii. Que la residencia habitual del menor retenido sea la del pa\u00eds requirente (art. 4);<\/p>\n
iv. Que el menor retenido se encuentre efectivamente en el pa\u00eds requerido (art. 1);<\/p>\n
v. Que la Autoridad Central del pa\u00eds donde se encuentra el menor retenido agote la etapa de restituci\u00f3n voluntaria (art. 10);<\/p>\n
vi. Que la solicitud de restituci\u00f3n del menor se haya presentado dentro del a\u00f1o siguiente a la retenci\u00f3n (art. 12); y;<\/p>\n
vii. Que no se configure ninguna de las causales de excepci\u00f3n previstas en el Convenio (art. 13) (C.C. Sentencia T-202 de 2018). <\/p>\n
Lo afirmado, por cuanto infiri\u00f3 que estaba probada la excepci\u00f3n denominada \u00abexistencia de un riesgo grave de que la restituci\u00f3n del ni\u00f1o lo exponga a un peligro f\u00edsico o ps\u00edquico o lo coloque en una situaci\u00f3n intolerable\u00bb, dadas las denuncias por \u00abviolencia f\u00edsica, sexual y psicol\u00f3gica que la demandada le enrostr\u00f3\u00bb al solicitante, sin evaluar i) Las resoluciones emitidas por las autoridades judiciales vecinas, en las diferentes causas all\u00e1 tramitadas; ii) Los desistimientos a las reclamaciones y las explicaciones presentadas ante esos entes por la progenitora del menor; iii) El desacato de Floralba a las directrices de la justicia peruana; iv) El \u00abriesgo\u00bb al que fue sometido el ni\u00f1o al ser sacado de su lugar de nacimiento y residencia habitual, eludiendo los controles migratorios respectivos; v) El contenido material y el contexto de la discusi\u00f3n registrada en el archivo digital \u00ab42. EPISODIO DEL DIA 18 DE AGOSTO DE 2021 -AFECTACION EMOCIONAL NI\u00d1O\u00bb. <\/p>\n
En efecto, la Corporaci\u00f3n criticada estim\u00f3 que no le era dable \u00abdesechar las afirmaciones\u00bb expuestas por la encartada para \u00ababandonar la Rep\u00fablica del Per\u00fa con su hijo\u00bb, porque \u00ablos conflictos de pareja son de anta\u00f1o, que deseaba retornar a Colombia antes de concebir a Juan, que desisti\u00f3 de las denuncias en contra de su c\u00f3nyuge por el acuerdo al que llegaron y que teme por su vida y la de su hijo\u00bb, sin se\u00f1alar el soporte probatorio de tales aseveraciones, pues se limit\u00f3 a incorporar fragmentos inconclusos de la \u00abparte considerativa\u00bb de los pronunciamientos de 25 de noviembre de 2021, 28 de febrero y 10 de agosto de 2022, as\u00ed como las deducciones del informe rendido por una Trabajadora Social al Tercer Juzgado de Familia de Lima y del auto n.\u00ba 581 (4 oct. 2022) de la Comisar\u00eda de Familia Zona -Centro Uno- de Itag\u00fc\u00ed, sin que se advierta un examen integral de esos documentos, que permita contrastar el dicho de la querellada con el del \u00abtutelante\u00bb, ni con el restante material obrante en la foliatura. <\/p>\n
Aunado a lo anterior, el Colegiado tuvo en cuenta \u00ablos relatos de las hijas de la demandada, quienes detallaron el maltrato que recibi\u00f3 su madre de su c\u00f3nyuge, incluso en presencia del menor\u00bb, los cuales, asever\u00f3, encuentran respaldo en \u00abel audio identificado con el n\u00famero \u201c42. EPISODIO DEL DIA 18 DE AGOSTO DE 2021 -AFECTACION EMOCIONAL NI\u00d1O\u201d en el expediente digital, y sirve de plinto para no ordenar el regreso de Juan a la Rep\u00fablica del Per\u00fa, a fin de garantizar el inter\u00e9s superior del ni\u00f1o como v\u00edctima de las conductas inconvenientes e inaceptables de su padre, aun cuando no exista una sentencia condenatoria por violencia intrafamiliar\u00bb. <\/p>\n
Sin embargo, la Corte no evidencia contraste alguno entre lo esgrimido por tales testigos y los hechos extra\u00eddos del registro de \u00abaudio\u00bb, \u00fanica manera verificar \u00abel maltrato\u00bb infligido por Octavio a Floralba o a sus descendientes y la afectaci\u00f3n que, por esa v\u00eda, puede ocasionar al peque\u00f1o Juan, en caso de disponerse su regreso al Estado de origen. <\/p>\n
Dest\u00e1quese que en curso las averiguaciones contra Octavio, Floralba renunci\u00f3 a ellas, reconociendo que \u00abno hubo maltrato\u00bb, que no estaba coaccionada ni amenazada y que buscaba favorecer su intenci\u00f3n de regresar a Colombia. Aun, si se considerara que hubo alg\u00fan tipo de injerencia del enjuiciado en tales revelaciones, debi\u00f3 analizarse el contexto en el que se desarrollaron las desavenencias de la familia, sin dejar de lado el colof\u00f3n de las instituciones peruanas que investigaron de primera mano lo sucedido y coligieron que: <\/p>\n
\u00abEstos hechos no se habr\u00edan dado en un contexto de violencia familiar toda vez que es producto de un conflicto propio de la vida en com\u00fan y diferencias en la crianza de su menor hijo, as\u00ed como la tenencia del mismo, toda vez que la recurrente ha manifestado querer llevarse a su menor hijo en com\u00fan al extranjero, y que su c\u00f3nyuge no quiso firmar la autorizaci\u00f3n\u00bb (Fiscal\u00eda Provincial Corporativa Especializada en Violencia Contra la Mujer y los Integrantes del Grupo Familiar de La Molina, Distrito Fiscal de Lima Este, 25 nov. 2021, folio 206, archivo: 01.2023-00048 REST.INTERN DemandaAnexos.pdf). <\/p>\n
Al definir la queja por maltrato sicol\u00f3gico y econ\u00f3mico, el juez extranjero, cavil\u00f3: <\/p>\n
\u00abEstando a la normativa antes se\u00f1alada y conforme se verifica de autos, la parte denunciante (\u2026) ha manifestado hechos que no se ajustan a la realidad, que han hecho que pierdan verosimilitud los hechos alegados, se\u00f1alando la misma en la pregunta 4 del ACTA DE AUDIENCIA DE SEGUIMIENTO de fecha 29 de abril de 2022 lo siguiente: 4. Para que diga, Sra. Floralba, respecto a las declaraciones de fecha del 28 de julio de 2021 que se encuentra en la Fiscal\u00eda de la Molina \u2013 Segundo Despacho, en donde Ud. se\u00f1ala que \u201cYo llegu\u00e9 a un acuerdo con mi esposo, hice eso para llevar a mi hijo a Colombia y quiere retirar la denuncia\u201d, posterior a ello le preguntan si habido en alg\u00fan tipo de amenaza en su agravio y Ud. dice que: \u201cno\u201d, luego le pregunta el abogado del CEM, y UD. contesta que est\u00e1 apenada diciendo que con esta denuncia Ud. cre\u00eda que podr\u00eda llevarse a su hijo a Colombia, m\u00e1s a\u00fan si es de verse que las denuncias de fecha 17 de enero de 2021 y 20 de agosto de 2022 han sido materia de investigaci\u00f3n por parte de la Fiscal\u00eda Provincial (\u2026) no formalizando la denuncia penal en contra de Octavio y siendo declarada consentida; as\u00ed como por parte del Primer y Tercer Juzgado de Paz Letrado \u2013 La Molina y Cieneguilla resolvi\u00f3 absolver las faltas (\u2026) y declarando su archivamiento correspondiente\u00bb (4\u00ba Juzgado de Familia Sub Esp Viol Contra Mujer e Integrantes Grupo Familiar, 10 ag. 2022, Folios 235 y ss., \u00eddem). <\/p>\n
\u00abla inconcurrencia de la ciudadana Floralba, quien se encontraba debidamente citada para que concurra a esta Sub Unidad el d\u00eda 11JUL2022 a horas 09:30, a fin de recabar su declaraci\u00f3n con relaci\u00f3n a la investigaci\u00f3n seguida en contra de Octavio, por la presunta comisi\u00f3n del delito contra la Libertad Sexual \u2013 tocamiento[s] indebidos, actos de connotaci\u00f3n sexual o actos libidinosos sin consentimiento, en su agravio, asimismo es necesario se\u00f1alar que la citada se comunic\u00f3 por medio del tel\u00e9fono celular N\u00ba 994305046, con el instructor del caso, se\u00f1al\u00e1ndose textualmente por medio del aplicativo WhatsApp lo siguiente: Buenos d\u00edas Sr Oficial le escribo para que quede la constancia de que he llegado a un acuerdo con el pap\u00e1 del beb\u00e9 y en ese se qued\u00f3 que se retirar\u00eda las denuncias antes hechas. Por este motivo ya no quiero continuar con esta dicha denuncia\u00bb (folios 217 y ss., \u00eddem). <\/p>\n
La Sala no desconoce la necesidad de escuchar y atender eficazmente el clamor de una mujer ante situaciones que afecten su vida o integridad personal, mucho menos cuando involucra a sus hijos menores de edad, m\u00e1s ello no impide evaluar objetivamente y, en cada caso particular, sus imputaciones, m\u00e1xime cuando existan elementos que contribuyan a esclarecer el asunto, pues es deber de la administraci\u00f3n de justicia, adoptar decisiones guiadas por la prudencia y la razonabilidad, sin privilegiar estereotipos de ninguna \u00edndole. <\/p>\n
Recu\u00e9rdese que la aplicaci\u00f3n de la perspectiva de g\u00e9nero, implica <\/p>\n
(\u2026) recibir la causa y analizar si en ella se vislumbran situaciones de discriminaci\u00f3n entre los sujetos del proceso o asimetr\u00edas que obliguen a dilucidar la prueba y valorarla de forma diferente a efectos de romper esa desigualdad, aprendiendo a manejar las categor\u00edas sospechosas al momento de repartir el concepto de carga probatoria, como ser\u00eda cuando se est\u00e1 frente a mujeres, ancianos, ni\u00f1o, grupos LGBTI, grupos \u00e9tnicos, afrocolombianos, discapacitados, inmigrantes, o cualquier otro; es tener conciencia de que ante situaci\u00f3n diferencial por la especial posici\u00f3n de debilidad manifiesta, el est\u00e1ndar probatorio no debe ser igual, ameritando en muchos casos el ejercicio de la facultad-deber del juez para aplicar la ordenaci\u00f3n de prueba de manera oficiosa (STC2287-2018, reiterada en STC15780-2021)\u00bb. <\/p>\n
No puede perderse de vista que en el escenario de la restituci\u00f3n internacional del ni\u00f1o Juan, est\u00e1n satisfechos los dem\u00e1s presupuestos del Convenio regulador, faltando \u00fanicamente por acreditar si se avizora \u00abgrave riesgo de que la restituci\u00f3n lo exponga a un peligro f\u00edsico o ps\u00edquico, o a una situaci\u00f3n intolerable\u00bb, lo cual no puede traducirse en la inexistencia de conflictos familiares entre sus parientes, ya que, son precisamente ese tipo de circunstancias las que, por regla general, motivan la sustracci\u00f3n de los menores de sus hogares. <\/p>\n
En ese sentido, la decisi\u00f3n de apartarse del Tratado Internacional para \u00abproteger a la madre y, por contera, al cr\u00edo\u00bb, debe estar fundada en un s\u00f3lido escrutinio de las pruebas militantes en el legajo, de tal manera que no se est\u00e9 endilgando injustificadamente \u00abmaltrato y\/o violencia sicol\u00f3gica, f\u00edsica, econ\u00f3mica o sexual\u00bb a una persona, en tanto, ello acarrear\u00eda la inobservancia deliberada del Pacto Estatal. <\/p>\n
3.- Ergo, se impone acoger la rogativa supralegal. <\/p>\n
DECISI\u00d3N <\/p>\n
En m\u00e9rito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casaci\u00f3n Civil, Agraria y Rural, administrando justicia en nombre de la Rep\u00fablica de Colombia y por autoridad de la Constituci\u00f3n, <\/p>\n
RESUELVE: <\/p>\n
PRIMERO: CONCEDER la tutela instada por Octavio. <\/p>\n
En consecuencia, SE ORDENA a la Sala de Familia del Tribunal Superior de Medell\u00edn que, dentro de los cinco (5) d\u00edas h\u00e1biles siguientes a su notificaci\u00f3n, deje sin efectos el fallo de 24 de julio de 2023, para que proceda nuevamente a resolver la apelaci\u00f3n en el radicado n.\u00ba 2023-00048, con observancia del deber legal de apreciar, en debida forma, los medios suasorios que obren en el expediente. <\/p>\n
Informar a los interesados por el medio m\u00e1s expedito y rem\u00edtase el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisi\u00f3n en caso de no ser impugnado este prove\u00eddo. <\/p>\n
NOTIF\u00cdQUESE Y C\u00daMPLASE <\/p>\n
MARTHA PATRICIA GUZM\u00c1N \u00c1LVAREZ <\/p>\n
Presidenta de Sala <\/p>\n
EN COMISI\u00d3N DE SERVICIO <\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
LUIS ALONSO RICO PUERTA <\/p>\n
OCTAVIO AUGUSTO TEJEIRO DUQUE <\/p>\n
CON AUSENCIA JUSTIFICADA <\/p>\n
FRANCISCO TERNERA BARRIOS <\/p>\n
<\/p>\n
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