STC10956-2023<\/p>\n
<\/p>\n
AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO <\/p>\n
Magistrado ponente <\/p>\n
STC10956-2023 <\/p>\n
Radicaci\u00f3n n.\u00b0 17001-22-13-000-2023-00105-02 <\/p>\n
(Aprobado en sesi\u00f3n de cuatro de octubre de dos mil veintitr\u00e9s) <\/p>\n
Bogot\u00e1, D. C., cuatro (4) de octubre de dos mil veintitr\u00e9s (2023). <\/p>\n
Se decide la impugnaci\u00f3n formulada frente al fallo proferido el 30 de agosto de 2023 por la Sala Civil \u2013 Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Manizales, dentro de la acci\u00f3n de tutela promovida, mediante apoderada judicial, por Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao contra el Juzgado Civil del Circuito de Riosucio, a cuyo tr\u00e1mite fueron vinculados los intervinientes del proceso objeto de queja constitucional. <\/p>\n
ANTECEDENTES <\/p>\n
1. El promotor del amparo reclama la protecci\u00f3n constitucional de los derechos fundamentales al debido proceso, acceso a la administraci\u00f3n de justicia e igualdad, que dicen vulnerados por la autoridad judicial acusada. <\/p>\n
En consecuencia, solicita se \u00abdeje sin efecto la sentencia de segunda instancia proferida… el 7 de marzo de 2023, y en su defecto se acoja el dictamen pericial presentado por la parte demandada y realizado por el auxiliar de la justicia Jos\u00e9 David Pastrana\u00bb; y que en caso de no ser procedente, \u00abse decrete la nulidad de la referida sentencia y se disponga un tercer peritaje que aval\u00fae los perjuicios ocasionados… dada la imposici\u00f3n de la servidumbre minera\u00bb. <\/p>\n
2. Son hechos relevantes para la definici\u00f3n de este asunto los siguientes: <\/p>\n
2.1. Caldas Gold Marmato SAS, hoy Aris Mining Marmato SAS, radic\u00f3 ante el Juzgado Promiscuo Municipal de Marmato, solicitud de aval\u00fao de perjucios de servidumbre minera contra Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao y los herederos indeterminados de Benigno Ortiz Henao y Carlos Enrique Ortiz Henao; y en sentencia de 22 de julio de 2022 dicho estrado autoriz\u00f3 en forma definitiva la ocupaci\u00f3n y ejercicio permanente de la servidumbre legal minera y orden\u00f3 la indemnizaci\u00f3n a favor de los demandados por $490.356.065, acogiendo el dictamen presentado por los demandados y realizado por Jos\u00e9 David Pastrana Salazar. <\/p>\n
2.2. Posteriormente, Aris Mining Marmato SAS present\u00f3 solicitud de revisi\u00f3n de dichos perjuicios derivados de la servidumbre minera, tr\u00e1mite en el que el Juzgado Civil del Circuito de Riosucio, en fallo de 7 de marzo de 2023, declar\u00f3 prospera la revisi\u00f3n y fij\u00f3 como aval\u00fao la experticia presentada por la Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas, determinada en la suma de $31.475.615. <\/p>\n
2.4. Se\u00f1al\u00f3 que el despacho en sentencia del 22 de julio de 2022, adem\u00e1s de autorizar la ocupaci\u00f3n definitiva, dispuso la indemnizaci\u00f3n seg\u00fan lo preceptuado por el perito Pastrana Salazar, esto es, $490.356.065; y que la parte demandante present\u00f3 revisi\u00f3n, obviando la adecuada sustentaci\u00f3n del dictamen aportado por \u00e9l, e incluso del decretado de oficio por el juzgado municipal. <\/p>\n
2.5. Adujo que sentencia concluy\u00f3 que el \u00fanico peritaje id\u00f3neo de cara a la regulaci\u00f3n legal de la servidumbre minera y las peculiaridades f\u00e1cticas, era el allegado por la demandante, d\u00e1ndole plena credibilidad y variando de manera sustancial la suma otorgada por la afectaci\u00f3n a una parte mayoritaria del predio. <\/p>\n
2.6. Sostuvo que esa experticia era ineficaz puesto no pudo ser contrariada en la diligencia, en tanto la perito se desconect\u00f3 intempestivamente de la audiencia y no pudo seguir siendo interrogada como s\u00ed lo fueron los dem\u00e1s expertos con posturas m\u00e1s razonables de cara a las peculiaridades del bien involucrado. <\/p>\n
2.7. Asever\u00f3 que si ning\u00fan dictamen daba credibilidad al fallador debi\u00f3 decretar un cuarto; que los dos dictamenes fueron presentados por personas id\u00f3neas y controvertidos por las partes; y que deber\u00eda ceder la mayor parte de su terreno a una explotaci\u00f3n minera, pues aunque no se solicit\u00f3 por el 100%, si se ver\u00e1 afectado en su totalidad. <\/p>\n
2.8. Anot\u00f3 que ser\u00eda indemnizado con una suma inf\u00edma que no se compadec\u00eda con todos los perjuicios causados, que s\u00ed fueron valorados por las experticias de oficio y la que alleg\u00f3; y que esas pruebas eran conducentes, pertinentes y \u00fatiles. <\/p>\n
LA RESPUESTA DEL ACCIONADO Y VINCULADOS <\/p>\n
1. El Juzgado Promiscuo Municipal de Marmato indic\u00f3 que no vulner\u00f3 derecho fundamental alguno; que observ\u00f3 la normatividad legal aplicable; que no tuvo en cuenta el aval\u00fao rendido por la Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas porque la perito se desconect\u00f3 de la diligencia y no pudo continuar con el interrogatorio, pese a que ten\u00eda conocimiento de la misma y era su obligaci\u00f3n disponer de lo necesario para una buena conexi\u00f3n. <\/p>\n
2. El Juzgado Civil del Circuito de Riosucio realiz\u00f3 un recuento de las actuaciones surtidas y se\u00f1al\u00f3 que en la decisi\u00f3n criticada se estudiaron los peritajes allegados en debida forma, entre ellos, el rendido por el experto Jos\u00e9 David Pastrana Salazar, en el que se encontraron varias inconsistencias que fueron expuestas, as\u00ed como con la experticia de Jos\u00e9 Ramiro C\u00e1rdenas; que la rendida por la Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas fue el dictamen que expuso en debida forma el valor a indemnizar; que la determinaci\u00f3n adoptada no se tornaba caprichosa, ni contraria al ordenamiento jur\u00eddico, pues contaba con un an\u00e1lisis detallado de las probanzas conforme a las directrices del C\u00f3digo General del Proceso y la ley 1274 de 2009; que aunque se discrepara de lo resuelto, no por ello, se abr\u00eda camino a la prosperidad de la protecci\u00f3n constitucional deprecada; que no se incurr\u00eda en los requisitos de procedencia del resguardo; y que no hab\u00eda conculcado prerrogativa esencial alguna. <\/p>\n
3. Aris Mining Marmato SAS refiri\u00f3 que las partes convocadas ejercieron los mecanismos de defensa y solicitaron los medios de prueba pertinentes; que el procedimiento criticado estuvo apegado a las disposiciones de la Ley 1274 de 2009; que las pruebas se deb\u00edan apreciar en conjunto de acuerdo con la sana cr\u00edtica; que el fallador analiz\u00f3 una a una las experticias obrantes en la actuaci\u00f3n; que encontr\u00f3 que dos fueron imprecisas al determinar el valor de la indemnizaci\u00f3n; que no exist\u00eda subjetividad y\/o parcialidad en el fallo criticado, cuesti\u00f3n distinta es que el accionante diste del an\u00e1lisis realizado; que la presunta no contradicci\u00f3n del dictamen no se acompasaba con la realidad procesal, en tanto que su refutaci\u00f3n fue agotada en la diligencia surtida ante el estrado municipal y de existir alg\u00fan reproche, esa era la oportunidad para expresarlo, lo que no ocurri\u00f3. <\/p>\n
4. La Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas se\u00f1al\u00f3 que elabor\u00f3 el aval\u00fao sobre el predio, dictamen que atendi\u00f3 los requisitos fijados en la normatividad vigente, tales como las Leyes 388 de 1997, 682 de 2013, 1742 de 2014, el Decreto 1420 de 1998 y las Resoluciones 620 de 2008, 898 y 1044 de 2014 expedidas por el Instituto Geogr\u00e1fico Agust\u00edn Codazzi; que la pericia correspond\u00eda a un aval\u00fao realizado por un grupo de expertos afiliados a ese ente, que fue presentado ante un comit\u00e9 de aval\u00faos, en el cual participaban alrededor de 15 profesionales avaluadores en distintas disciplinas y todos con el Registro Abierto de Avaluadores como lo exig\u00eda la Resoluci\u00f3n 1673 del 2013; que el dictamen fue objeto de contradicci\u00f3n por los interesados en el tr\u00e1mite judicial; y que ante la presentaci\u00f3n de la solicitud de revisi\u00f3n, se acogi\u00f3 su pericia por cumplir con los par\u00e1metros t\u00e9cnicos cient\u00edficos y de idoneidad aplicables a este tipo de predios. <\/p>\n
5. La Agencia Nacional de Tierras asever\u00f3 que no ten\u00eda injerencia en el proceso de servidumbre minera, en tanto que el predio era privado y no rural bald\u00edo; que no era la llamada a responder por las pretensiones, ni fung\u00eda como segunda instancia para pronunciarse frente a las actuaciones de las autoridades acusadas; y que carec\u00eda de legitimaci\u00f3n en la causa por pasiva, por lo que deprecaba su desvinculaci\u00f3n del presente tr\u00e1mite. <\/p>\n
6. Jos\u00e9 David Pastra\u00f1a Salazar refiri\u00f3 que quedaba atento a cualquier requerimiento. <\/p>\n
7. Conforme los anexos allegados de manera virtual por el a quo constitucional a fin de adelantar la impugnaci\u00f3n formulada, no se evidencian m\u00e1s respuestas ni pronunciamientos de los convocados. <\/p>\n
LA SENTENCIA IMPUGNADA <\/p>\n
El Tribunal constitucional deneg\u00f3 el amparo al considerar que la decisi\u00f3n criticada no era caprichosa o infundada, en tanto que tom\u00f3 como punto de partida los tres experticios recolectados en el proceso, sus or\u00edgenes, defectos y conformidad con el objeto del debate, brindando razones suficientes para entender la reducci\u00f3n en el resarcimiento, que aunque considerable, no resultaba refutable; que al contextualizar las peculiaridades de los perjuicios y la situaci\u00f3n jur\u00eddica del predio, fueron las elucubraciones del fallador consecuencia de lo acreditado, como la falsa tradici\u00f3n, que era un predio protegido sin mayor desarrollo o posibilidades de amplia explotaci\u00f3n agr\u00edcola, cuyas expectativas, conforme a la legislaci\u00f3n minera y su teleolog\u00eda no era viable valuar; que la perito compareci\u00f3 a una fracci\u00f3n de la diligencia, pero su presencia no hab\u00eda sido deprecada en la oportunidad procesal, adem\u00e1s de proporcionar durante el tiempo que estuvo conectada los par\u00e1metros bajo los que arrib\u00f3 a su conclusi\u00f3n; que el accionante tuvo la oportunidad de controvertir el dictamen allegado, al punto que proporcion\u00f3 otro, particip\u00f3 en las etapas del debate y de la revisi\u00f3n, \u00absiendo di\u00e1fano que el disenso de su apoderada se ci\u00f1e, no en estricto sentido a la pr\u00e1ctica probatoria que hasta el momento de proponerse lo conocido en el despacho tutelado no le mereci\u00f3 reparo alguno, sino a la interpretaci\u00f3n posterior que de todas las pruebas dio la operadora judicial acusada\u00bb; y que la conclusi\u00f3n parti\u00f3 de las piezas procesales obrantes en el dossier y su contraste con la normatividad aplicable. <\/p>\n
LA IMPUGNACI\u00d3N <\/p>\n
El accionante impugn\u00f3 la referida determinaci\u00f3n reiterando los argumentos expuestos en su escrito inicial y aduciendo que en la sentencia criticada se observaban graves falencias de \u00edndole constitucional; que el estrado acusado incurri\u00f3 en una indebida valoraci\u00f3n de los peritajes; y que la tasaci\u00f3n de perjuicios deb\u00eda encontrar apoyo en pruebas suficientes, oportunamente allegadas y susceptibles de contradicci\u00f3n. <\/p>\n
OTROS PRONUNCIAMIENTOS <\/p>\n
Aris Mining Marmato SAS alleg\u00f3 escrito en el que refiri\u00f3 que la parte impugnante nada dijo respecto de las motivaciones de la decisi\u00f3n adoptada por el Tribunal Constitucional; que la sentencia de primer grado deb\u00eda confirmarse, pues sus consideraciones deven\u00edan razonables y adecuadas a la luz de las previsiones normativas y jurisprudencia; que no se cumpl\u00eda con las casuales espec\u00edficas de procedencia; y que la alegaci\u00f3n de la presunta no contradicci\u00f3n del dictamen no ten\u00eda la entidad suficiente para enervar el fallo reprochado, en tanto que s\u00ed fue agotada en las audiencias y de existir inconformidad debi\u00f3 agotarse en las audiencias correspondientes. <\/p>\n
CONSIDERACIONES <\/p>\n
1. Conforme al art\u00edculo 86 de la Constituci\u00f3n Pol\u00edtica, la acci\u00f3n de tutela es un mecanismo jur\u00eddico concebido para proteger los derechos fundamentales, cuando son vulnerados o amenazados por los actos u omisiones de las autoridades p\u00fablicas, en determinadas hip\u00f3tesis, de los particulares, cuya naturaleza subsidiaria y residual no permite sustituir o desplazar a los jueces funcionalmente competentes, ni los medios comunes de defensa judicial. <\/p>\n
Por lineamiento jurisprudencial, en trat\u00e1ndose de actuaciones y providencias judiciales, el resguardo procede de manera excepcional y limitado a la presencia de una irrefutable v\u00eda de hecho, cuando \u00abel proceder ileg\u00edtimo no es dable removerlo a trav\u00e9s de los medios ordinarios previstos en la ley\u00bb (CSJ STC, 11 may. 2001, rad. 2001-00183-01); y por supuesto, se cumpla el requisito de la inmediatez. <\/p>\n
2. En el caso que concita la atenci\u00f3n de la Sala, encuentra la Corte que la acci\u00f3n constitucional carece de vocaci\u00f3n de prosperidad, habida cuenta que el estrado criticado, en la providencia de 7 de marzo 2023, tras hacer referencia a la servidumbre minera, sus elementos, la normatividad y jurisprudencia, consider\u00f3 frente a los dict\u00e1menes presentados que: <\/p>\n
\u2026Dando tr\u00e1mite a lo dispuesto en la Ley 1274 de 2009. Dentro de este proceso judicial en el despacho de conocimiento, se presentaron tres (03) aval\u00faos o dict\u00e1menes periciales, a saber, <\/p>\n
(i) el Aval\u00fao Comercial Corporado Servidumbre No. 9120 del 17 de marzo de 2021 de la Lonja Propiedad Ra\u00edz de Caldas, aportado por la sociedad demandante en el escrito de demanda, archivo 002 p\u00e1ginas 37 a 67 expediente digital del proceso 17442408900120210008600. <\/p>\n
(ii) el Aval\u00fao Comercial de Servidumbre Minera rendido por el se\u00f1or JOSE RAMIRO CARDENAS PINZON como auxiliar de la justicia a solicitud del despacho del Juzgado Promiscuo Municipal de Marmato (Caldas), al tenor de lo dispuesto en los numerales 4\u00b0 y 5\u00b0 del Art\u00edculo 5\u00b0 de la Ley 1274 de 2009; archivo 073 expediente digital del proceso 17442408900120210008600. <\/p>\n
(iii) el Aval\u00fao Comercial de Servidumbre Minera rendido por el se\u00f1or JOSE DAVID PASTRANA SALAZAR; presentado por la parte demandada archivo 046 expediente digital insertado como link en los anexos de la demanda… <\/p>\n
Puntualizando respecto al caso concreto que: <\/p>\n
…Se tiene que la sociedad Caldas Gold Marmato S.A.S hoy Aris Mining Marmato S.A.S. a trav\u00e9s de proceso de aval\u00fao de perjuicios por servidumbre minera peticion\u00f3 un gravamen de tal naturaleza para utilizar parte del predio, esto es, una \u00e1rea de diez mil seiscientos diez metros cuadrados (10.610 M2), o lo que es igual, una hect\u00e1rea con seiscientos diez metros cuadrados (1,610 Ha), del inmueble rese\u00f1ado anteriormente, cuya posesi\u00f3n detenta el se\u00f1or Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao y los herederos indeterminados de Benigno Ortiz Henao y Carlos Enrique Ortiz Henao <\/p>\n
Mediante sentencia del 22 de julio de 2022, el Juzgado Promiscuo Municipal de Marmato Caldas, autoriz\u00f3 la ocupaci\u00f3n y el ejercicio permanente de la servidumbre legal minera solicitada por la sociedad Caldas Gold Marmato S.A.S hoy Aris Mining Marmato S.A.S., sobre el predio denominado \u201cLos Indios\u201d seg\u00fan y\/o \u201cLa Quebrada\u201d, del municipio de Marmato, Caldas, e identificado con el folio de matr\u00edcula inmobiliaria previamente referido y se orden\u00f3 la respectiva indemnizaci\u00f3n. <\/p>\n
Decisi\u00f3n que no comparte el explotador minero recurrente, la inconformidad de la sociedad minera frente a la decisi\u00f3n del juzgado promiscuo municipal, radica en la cuant\u00eda de la indemnizaci\u00f3n que fijo el despacho judicial como reparaci\u00f3n la cual determino en la suma de cuatrocientos noventa millones trescientos cincuenta y seis mil sesenta y cinco pesos ml ($490.356.065), acogiendo la experticia rendida por el auxiliar de la justicia Jos\u00e9 David Pastrana Salazar, peritaje aportado por la parte demandada poseedora del predio, anotando que al peritaje le falto t\u00e9cnica en su elaboraci\u00f3n y que las fuentes no eran id\u00f3neas, resultando un excesivo valor. <\/p>\n
Se\u00f1alando frente a la experticia rendida por Jos\u00e9 David Pastrana Salazar que: <\/p>\n
…se encuentran varias inconsistencias entre ellas: (i) se indica que el \u00e1rea real predio seg\u00fan medici\u00f3n topogr\u00e1fica es de 1,656 Ha y no las anunciadas en el certificado predial o el folio de matr\u00edcula inmobiliaria 115-3855, (ii) el m\u00e9todo utilizado para determinar el valor del predio fue la metodolog\u00eda de comparaci\u00f3n de mercados, aduce el experto que ante la ausencia en el mercado inmobiliario de la zona de predios con iguales caracter\u00edsticas, opt\u00f3 por conceptos de personas de la zona y de otras con conocimiento del sector inmobiliario, para determinar el valor comercial del metro cuadrado en la zona, y que luego de c\u00e1lculos correspondientes, se fij\u00f3 el valor del metro cuadrado de terreno en la suma $15.000 m2, por lo que determin\u00f3 el valor del el terreno corresponde a la suma de doscientos cuarenta y ocho millones trescientos cincuenta y seis mil sesenta y cinco pesos ml ($248.356.065), valor\u00f3 las especies plantadas en el predio en la suma ciento diez millones de pesos ($110.000.000), dentro del informe no se indica la manera c\u00f3mo lleg\u00f3 a determinar al valor del material vegetal, y en cuanto al da\u00f1o emergente y lucro cesante determino lo que el poseedor dejar\u00e1 de recibir por la no explotaci\u00f3n de la tierra, sumado a unos pagos que recib\u00eda por arrendamiento del predio, arrendamiento que proyecto por un periodo de 22 a\u00f1os, verificado el informe no se encontr\u00f3 prueba del mencionado contrato, vale anotar que la parte demanda en el proceso 2021- 00086 aport\u00f3 un formato de contrato de arrendamiento el cual no contaba con firmas ni del arrendador ni el arrendatario, tampoco hay evidencia de los ingresos, qu\u00e9 producci\u00f3n percib\u00eda el poseedor a la fecha de la experticia, pero a pesar de la evidencia fueron tasados los perjuicios Lucro cesante y da\u00f1o emergente en la suma de ciento treinta y dos millones de pesos ml ($132\u2019000.000). <\/p>\n
Tenemos entonces que el despacho judicial al optar por la experticia elaborada por el experto Jos\u00e9 David Pastrana Salazar para fijar la indemnizaci\u00f3n, no tuvo en cuenta que el \u00e1rea que el explotador minero solicitaba para el uso de la servidumbre no comprende la totalidad del predio que seg\u00fan reza en el folio de matr\u00edcula inmobiliaria (3 Ha), dando por sentado sus propias mediciones topogr\u00e1ficas determinado la extensi\u00f3n del predio en un mil seiscientos cincuenta y seis metros (1.656 Ha), \u00e1rea menor en un alto porcentaje a la indicada en los documentos aportados por las partes, cabe anotar que el \u00e1rea indicada en el folio de matr\u00edcula es un hecho cierto, por lo que el experto determin\u00f3 afectaci\u00f3n del cien por ciento determinado con base a las medidas realizadas en calidad de top\u00f3grafo, lo que determino un mayor valor, se\u00f1alando que todo el predio iba ser afectado por la imposici\u00f3n de la servidumbre (seg\u00fan la medici\u00f3n del experto). Cabe anotar que la ley 1274 en el numeral 5 del art\u00edculo 5 reza \u201c(\u2026). el perito tendr\u00e1 en cuenta las condiciones objetivas de afectaci\u00f3n que se puedan presentar de acuerdo con el impacto que la servidumbre genere sobre el predio, atendiendo la indemnizaci\u00f3n integral de todos los da\u00f1os y perjuicios No se tendr\u00e1n en cuenta las caracter\u00edsticas y posibles rendimientos del proyecto petrolero, ni la potencial abundancia o riqueza del subsuelo, como tampoco la capacidad econ\u00f3mica del contratista u operador. La ocupaci\u00f3n parcial del predio dar\u00e1 lugar al reconocimiento y pago de una indemnizaci\u00f3n en cuant\u00eda proporcional al uso de la parte afectada, a menos que dicha ocupaci\u00f3n afecte el valor y el uso de las zonas no afectadas.\u201d, atendiendo la normatividad transcrita y verificado que el \u00e1rea solicitada como servidumbre correspondiente a un poco m\u00e1s del 50% de la extensi\u00f3n indicada el folio de matr\u00edcula, es f\u00e1cil concluir que el perito realiz\u00f3 sus estudios y apreciaciones por un predio de menor extensi\u00f3n al que se le indic\u00f3 en los documentos aportados, por lo que este despacho difiere con la decisi\u00f3n del juzgado promiscuo municipal de Marmato. Sumado que se obvio que el folio de matr\u00edcula se encuentra inscrita una falsa tradici\u00f3n y una servidumbre el\u00e9ctrica, al parecer estos t\u00f3picos no fueron tenidos en cuenta al momento de determinar el valor de la indemnizaci\u00f3n. <\/p>\n
En cuanto a la experticia presentada por el auxiliar de la justica designado por el Juzgado Promiscuo Municipal de Marmato, Jos\u00e9 Ramiro C\u00e1rdenas, indic\u00f3 que: <\/p>\n
….seg\u00fan la medici\u00f3n planim\u00e9trica el \u00e1rea total del predio es de 20.200 Mts\u00b2, recomend\u00f3 al explotador minero, la compra del terreno, dada la afectaci\u00f3n que tendr\u00eda el predio que seg\u00fan el experto es del ciento por ciento, para determinar el valor de la indemnizaci\u00f3n se encuest\u00f3 a personas de la regi\u00f3n quedando establecido en el informe el nombre del encuestado, identificaci\u00f3n del predio, \u00e1rea, ubicaci\u00f3n y valor de la oferta, informaci\u00f3n con la que determin\u00f3 el valor metro cuadrado del mercado en $25.000, llevando sus c\u00e1lculos determinar el valor de la indemnizaci\u00f3n por el total del \u00e1rea de la medici\u00f3n planim\u00e9trica, m\u00e1s no por el \u00e1rea solicitada o afectada por la servidumbre minera que es inferior a la medici\u00f3n indicada en el informe, se indic\u00f3 adem\u00e1s el valor de las especies vegetales encontradas las cuales fueron valuadas de acuerdo recomendaciones de expertos en el materia en suma de $45.147.000, si bien es cierto el avalu\u00f3 presentado por el auxiliar de la justicia se efectu\u00f3 con base a la medici\u00f3n IGAC, el valor determinado como indemnizaci\u00f3n se efect\u00faa por el \u00e1rea total del predio, y el valor por metro cuadrado del resultado de la encuesta, de propietarios de la zona de los cuales se desconoce si realmente efectuaron ventas o cerraron negocios por las sumas indicadas en la encuesta, sumado a que los predios de los encuestados son de mayor extensi\u00f3n a la del predio que nos ocupa, t\u00f3pico que tambi\u00e9n influye, al determinar un precio. Ahora bien, en cuanto a la indemnizaci\u00f3n por lucro cesante y da\u00f1o emergente, el informe obvio esta informaci\u00f3n. T\u00edpico que debe incluirse para determinar la indemnizaci\u00f3n. <\/p>\n
Esta judicatura encuentra que la experticia del auxiliar de la justicia Pastrana Salazar, fue imprecisa al utilizar el m\u00e9todo de comparaci\u00f3n de mercados para llegar al resultado, pues como lo indicaron, los expertos en cada uno de sus informes, no se hallaron predios similares para realizar la comparaci\u00f3n, adem\u00e1s el experto se abstuvo de determinar el lucro cesante y da\u00f1o emergente. <\/p>\n
Y sobre la allegada por la Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas, realizado por Patricia L\u00f3pez Villegas y Eugenio Salazar Mej\u00eda, adujo que: <\/p>\n
…concluyeron que el predio en estudio con la imposici\u00f3n de la servidumbre minera sufrir\u00eda una afectaci\u00f3n del 60%, permitiendo explotar el \u00e1rea sobrante con cultivos de ra\u00edces menos profundas, determinaron el valor de las especies y cultivos plantados con ayuda de agr\u00f3nomos expertos y establecimientos de comercios dedicados a la venta de material vegetal, contario a las experticias estudiadas l\u00edneas atr\u00e1s, la Lonja determin\u00f3 el valor de a indemnizaci\u00f3n por el \u00e1rea solicitada esto es diez mil seiscientos diez metros cuadrados (10.610 M2), o lo que es igual, una hect\u00e1rea con seiscientos diez metros cuadrados (1,610 Ha), en cuanto la valoraci\u00f3n del lucro cesante y da\u00f1o emergente indicaron que no se presentan afectaciones a excepciones de los gastos notariales. <\/p>\n
La objetividad como deber y principio de la experticia, le obliga y permite al perito estudiar el objeto sin prevenciones, prejuicios, intereses o ideolog\u00edas meramente subjetivas, para arribar a unas conclusiones respecto del mismo, basado en criterios cient\u00edficos, profesionales o art\u00edsticos, que son el resultado de m\u00e9todos, ex\u00e1menes, investigaciones y experimentos aceptados por la doctrina, sea esta pac\u00edfica o no. <\/p>\n
La objetividad respecto del dictamen pericial, puede evidenciarse en lo t\u00e9cnico de los m\u00e9todos y afirmaciones del perito, y de lo ajustado que est\u00e9 el experto a las teor\u00edas de las escuelas preponderantes o de la doctrina de la determinada ciencia, arte u oficio. <\/p>\n
Se concluye que, en la audiencia realizada por el despacho de conocimiento, ilustr\u00f3 al juzgado sobre el trabajo realizado, el m\u00e9todo utilizado, la raz\u00f3n de las fuentes de informaci\u00f3n, sin que se pueda perderse de vista que la Lonja como persona jur\u00eddica es una entidad especializada en la actividad inmobiliaria y valuatoria de inmuebles, conformada por personas que acreditan los conocimientos t\u00e9cnicos y profesionales. <\/p>\n
Concluyendo que: <\/p>\n
Esta judicatura encuentra que las experticias realizadas por el auxiliar de la justicia Jos\u00e9 Ramiro C\u00e1rdenas Pinz\u00f3n y el experto Jos\u00e9 David Pastrana Salazar, fueron imprecisas al determinar el valor de la indemnizaci\u00f3n sobre \u00e1reas diferentes a las indicadas en la solicitud de imposici\u00f3n de servidumbre minera, no se observa una investigaci\u00f3n econ\u00f3mica estructurada, ya que se apoyaron en datos de pobladores de la zona para determinar el valor comercial, es decir personas que tienen un inter\u00e9s directo robustecer los precios, sin embargo no presentaron ofertas de bienes iguales o de bienes similares o comparables, solo el valor especulativo lo que conllev\u00f3 a un alto precio para una predio, lo cual por ejemplo se deduce de la tabla presentada por el perito Jos\u00e9 David Pastrana y que ratifico al se\u00f1alar que los precios eran dados por los habitantes del sector que colocaban a sus propios predios, contrario a ello el peritazgo presentado por la lonja se\u00f1ala la forma de obtenci\u00f3n del valor, integrando la informaci\u00f3n partiendo de la identificaci\u00f3n f\u00edsica de la zona, pendiente, clima, uso de suelo, consult\u00f3 a personal especializado como avaluadores reconocidos con RAA, conocedores del mercado del sector en el tema y elaboro un cuadro de homologaci\u00f3n de valores para determinar el valor comercial del terreno. <\/p>\n
Se advierte adem\u00e1s en los peritazgos del auxiliar de la justicia y el aportado por el se\u00f1or Jos\u00e9 Tob\u00edas, que no tuvieron en consideraci\u00f3n factores como que el predio se encuentra en zona pendiente, que es un \u00e1rea de protecci\u00f3n, es decir no puede explotarse, por ser un \u00e1rea de bosques secundarios de protecci\u00f3n que no pueden tumbarse o hacer siembras, afectado con falsa tradici\u00f3n, por lo que no ofrecen elementos suficientes para ser tenidos en cuenta, por la inexactitud con respecto al \u00e1rea de la servidumbre, la inaplicaci\u00f3n del porcentaje de afectaci\u00f3n entre otros, pues se itera, para el establecimiento del justiprecio objeto de indemnizaci\u00f3n, no se puede tener en cuenta la potencial abundancia o riqueza del subsuelo, sino que se debe analizar c\u00f3mo efectivamente se viene explotando el predio para a partir de all\u00ed establecer el real nivel de afectaci\u00f3n que se deriva con la imposici\u00f3n del gravamen. Sin necesidad de realizar mayores elucubraciones sobre los mismos, evidentemente deb\u00edan descartarse. <\/p>\n
De la lectura del folio de matr\u00edcula inmobiliaria 115-3855, se aprecia que en la anotaci\u00f3n 002 de fecha 22 de marzo de 1973, se lee la inscripci\u00f3n de una falsa tradici\u00f3n, condici\u00f3n que los peritos no advirtieron, y que ubica al se\u00f1or Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao y los herederos indeterminados de Benigno Ortiz Henao y Carlos Enrique Ortiz Henao, como titulares de dominio incompleto, esto es, como poseedores del predio. Aspecto, que se no fue tenido en cuenta por los peritos, al momento de determinar el valor del predio, toda vez que no tiene la misma connotaci\u00f3n ser propietario o titular de derechos reales, a quien solo ostenta la posesi\u00f3n. Situaci\u00f3n sobre la cual el juez civil municipal no se refiri\u00f3. <\/p>\n
Conviene recordar a este aspecto que: la figura jur\u00eddica denominada posesi\u00f3n, no se constituye ni se acredita simplemente por un hecho moment\u00e1neo u ocasional; ella ha surgido, por el contrario, de una continuada sucesi\u00f3n de hechos perceptibles en el tiempo y en el espacio ejecutados sobre una cosa por un ente de derecho, y que considerados en relaci\u00f3n con los dem\u00e1s sean capaces de fundar una convicci\u00f3n natural de que el apoderamiento y tenencia material de la cosa corresponden al \u00e1nimo constante de se\u00f1or y due\u00f1o con exclusi\u00f3n de los dem\u00e1s, \u00e1nimo ejercido y manifestado por el sujeto que se dice poseedor. <\/p>\n
Ante la situaci\u00f3n referida, este despacho, concluye que la pericia avaluatoria de perjuicios por la imposici\u00f3n permanente de servidumbre minera en el predio denominado \u201cLOS INDIOS\u201d y\/o \u201cLA QUEBRADA\u201d…, ubicado en el municipio de Marmato, Caldas, cuya posesi\u00f3n detenta el se\u00f1or Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao y los herederos indeterminados de Benigno Ortiz Henao y Carlos Enrique Ortiz Henao, que m\u00e1s se acerca al justo precio, de acuerdo a los documentos o pruebas que reposan en el plenario, es la presentada por el explotador minero sociedad Caldas Gold Marmato S.A.S hoy Aris Mining Marmato S.A.S. <\/p>\n
Teniendo en cuenta que seg\u00fan el folio de matr\u00edcula inmobiliaria 115-3855, se encuentra afectado de falsa de tradici\u00f3n y como se ha dicho ubica al se\u00f1or Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao y los herederos indeterminados de Benigno Ortiz Henao y Carlos Enrique Ortiz Henao, como poseedores no como due\u00f1os o titulares de derechos reales, lo que determina que la demandante sociedad Caldas Gold Marmato S.A.S. hoy Aris Mining Marmato S.A.S., las indemnizar\u00e1 por un derecho de dominio incompleto, en la suma fijada en el dictamen elaborado por Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas, el cual fij\u00f3 el valor de la indemnizaci\u00f3n de la predio objeto de la servidumbre minera, en suma de veintis\u00e9is millones novecientos diecinueve mil doscientos pesos ($26\u2019919.200). <\/p>\n
Ahora bien, expresa el decreto 1420 de 1998 en su art\u00edculo 19, que trata de la vigencia de un (1) a\u00f1o, de los aval\u00faos contados desde la fecha de su expedici\u00f3n; dado que el despacho concluyo, que la experticia m\u00e1s equilibrada metodol\u00f3gica y legalmente indicada para efectos de acogerla, aprobarla y determinar el valor de los perjuicios a reconocer a la pasiva y a cargo de la activa, derivados de la imposici\u00f3n de la servidumbre es la rendida por la Lonja de Propiedad Ra\u00edz de Caldas, la que se present\u00f3 el 17 de marzo de 2021, esto hace m\u00e1s de a\u00f1o, por lo que se indexar\u00e1 el valor de acuerdo a los \u00cdndices de Precios al Consumidor (IPC), con el fin de establecer el valor en presente, para equiparar la p\u00e9rdida del valor adquisitivo de la moneda., con valor indicativo,. <\/p>\n
Valor presente=IPC (2022) \/ IPC (2021) <\/p>\n
Valor presente=IPC148,72\/ IPC 127,19 = 31\u2019475.615 <\/p>\n
Por lo que la indemnizaci\u00f3n se indexa a valor presente en la suma treinta y un millones cuatrocientos setenta y cinco mil seiscientos quince ml. ($31\u2019475.615). Siendo esta la suma que por concepto de la indemnizaci\u00f3n por la imposici\u00f3n de servidumbre minera recibir\u00e1n en esta litis el se\u00f1or Jos\u00e9 Tob\u00edas Ortiz Henao y los herederos indeterminados de Benigno Ortiz Henao y Carlos Enrique Ortiz Henao, como poseedores, por la indemnizaci\u00f3n por la imposici\u00f3n de una servidumbre minera de una extensi\u00f3n de diez mil seiscientos diez metros cuadrados (10.610 M2), o lo que es igual, una hect\u00e1rea con seiscientos diez metros cuadrados (1,610 Ha) objeto de la servidumbre, del predio denominado \u201cLOS INDIOS\u201d y\/o \u201cLA QUEBRADA\u201d… <\/p>\n
Ante las resultas de este tr\u00e1mite, el despacho declarar\u00e1 pr\u00f3spero el recurso de revisi\u00f3n del aval\u00fao de perjuicios por imposici\u00f3n de servidumbre minera, solicitado por el explotador minero sociedad Caldas Gold Marmato S.A.S hoy Aris Mining Marmato S.A.S… <\/p>\n
3. As\u00ed las cosas, la Sala concluye que la decisi\u00f3n controvertida no luce antojadiza, caprichosa o subjetiva, con independencia de que se comparta, descart\u00e1ndose la presencia de una v\u00eda de hecho, de manera que el reclamo del peticionario no halla recibo en esta sede excepcional. <\/p>\n
Y es que, en rigor, lo que aqu\u00ed plante\u00f3 el tutelante es una diferencia de criterio acerca de la valoraci\u00f3n efectuada en la sentencia censurada, con la que se declar\u00f3 prospero el recurso de revisi\u00f3n de aval\u00fao de perjuicios por imposici\u00f3n de servidumbre minera; en cuyo caso tales inferencias no pueden ser desaprobadas de plano o calificadas de absurdas o arbitrarias, \u00abm\u00e1xime si la que ha hecho no resulta contraria a la raz\u00f3n, es decir si no est\u00e1 demostrado el defecto apuntado en la demanda, ya que con ello desconocer\u00edan normas de orden p\u00fablico… y entrar\u00eda a la relaci\u00f3n procesal a usurpar las funciones asignadas v\u00e1lidamente al \u00faltimo para definir el conflicto de intereses\u00bb. (CSJ STC, 11 ene. 2005, rad. 1451, reiterada en STC7135, 2 jun. 2016, rad. 2016-01050). <\/p>\n
Sobre el particular, tambi\u00e9n se ha dicho de forma reiterada que \u00abno se puede recurrir a la acci\u00f3n tutelar para imponer al fallador una determinada interpretaci\u00f3n de las normas procesales aplicables al asunto sometido a su estudio o una espec\u00edfica valoraci\u00f3n probatoria, a efectos de que su raciocinio coincida con el de las partes\u00bb. (CSJ STC, 18 abr. 2012, rad. 2012-0009-01; STC, 27 jun. 2012, rad. 2012-00088-01; y STC, 12 ago. 2013, rad. 2013-00125-01). <\/p>\n
4. Conforme a lo expuesto, se impone confirmar la decisi\u00f3n de primer grado. <\/p>\n
DECISI\u00d3N <\/p>\n
En m\u00e9rito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casaci\u00f3n Civil, Agraria y Rural, administrando justicia en nombre de la Rep\u00fablica y por autoridad de la ley, confirma el fallo impugnado. <\/p>\n
Comun\u00edquese por el medio m\u00e1s expedito a los interesados y rem\u00edtase el expediente a la Corte Constitucional para la eventual revisi\u00f3n. <\/p>\n
MARTHA PATRICIA GUZM\u00c1N \u00c1LVAREZ <\/p>\n
Presidenta de Sala <\/p>\n
HILDA GONZ\u00c1LEZ NEIRA <\/p>\n
AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO <\/p>\n
LUIS ALONSO RICO PUERTA <\/p>\n
OCTAVIO AUGUSTO TEJEIRO DUQUE <\/p>\n
FRANCISCO TERNERA BARRIOS <\/p>\n
<\/p>\n
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STC10956-2023 AROLDO WILSON QUIROZ MONSALVO Magistrado ponente STC10956-2023 Radicaci\u00f3n n.\u00b0 17001-22-13-000-2023-00105-02 (Aprobado en sesi\u00f3n de cuatro de octubre de dos mil veintitr\u00e9s) Bogot\u00e1, D. C., cuatro (4) de octubre de dos mil veintitr\u00e9s (2023). Se decide la impugnaci\u00f3n formulada frente al fallo proferido el 30 […]<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[67],"tags":[],"class_list":["post-76660","post","type-post","status-publish","format-standard","hentry","category-octubre-2023"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/76660","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=76660"}],"version-history":[{"count":0,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/76660\/revisions"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=76660"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=76660"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.dmsjuridica.com\/buscador_20179478954\/salacivil\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=76660"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}