S 004 97

1997

Asistente Jurídico Inteligente

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S-004-97

    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

SALA DE CASACION CIVIL Y AGRARIA  

Magistrado   Ponente:   Dr.  Rafael  Romero  Sierra   

Santafé de Bogotá D. C., treinta y uno (31)  de marzo de mil novecientos noventa y siete (1997).-   

                                Decídese el recurso de casación  interpuesto  por  la  demandada  contra  la  sentencia  de  9 de agosto de 1993,  proferida  por  el  Tribunal  Superior  del Distrito Judicial de Medellín en el  proceso  ordinario de María de Jesús Pérez contra Seguros Generales Aurora S.  A.   

I.    Antecedentes   

                                   1.           El proceso se abrió paso  con  la  demanda en que se pide que a la aseguradora se condene a pagar,  a  título  de  indemnización por el siniestro allí mencionado,  el monto de  $17.505.488,   junto  con  los  intereses moratorios a la tasa del 18% y la  debida indexación.   

                                   2.            Las pretensiones están  fácticamente  sustentadas  en  que,  en síntesis,  la aseguradora se  obligó,  mediante  la póliza de seguro de incendio No. 7886,  expedida el  2  de  noviembre  de  1988,  a  indemnizar  los daños que recibieran los bienes  localizados  en  el  lugar  y  de  las  especificaciones  allí indicadas.    

                                 En vigencia tal contrato, el 31  de  diciembre  de  1988  se  produjo  un  incendio,  «resultando afectados en su  totalidad    los    bienes    asegurados»,     cuyo   monto   ascendió   a  $17.505.488.oo.  Pero la demandada objetó la reclamación.   

                                   3.            Con expresa oposición a  las  pretensiones  se  descorrió el traslado de rigor,  alegándose que el  tomador  no declaró a la aseguradora la existencia de un seguro anterior «y por  lo  tanto  incurrió  en  una  conducta reticente que debe ser sancionada con la  nulidad  del contrato de seguro de incendio en aplicación de lo dispuesto en el  artículo 1058».   

                                   Díjose  excepcionar,  así:  «nulidad  del  contrato  de  seguro  de  incendio»,  fundada  básicamente en el  argumento  preanotado;   y  la que denominóse «Genérica»,  o sea «lo  que resulte probado».   

                                             4.   La  primera  instancia fue clausurada mediante sentencia de  1o.  de  febrero  de  1993,  en  la  que,  el juzgado tercero civil del circuito  especializado  de  Medellín,   declarando  no  probada  la  excepción  de  nulidad  del  contrato,   condenó  a  la  demandada  a  pagar las sumas de  $17.505.488  por  capital  y  $11.291.039  por  intereses y denegó la suplicada  indexación.   

                                 Sentencia  que,  apelada por la  demandada,  confirmó el tribunal superior de Medellín por la suya que entonces  recurrió en casación la misma parte.   

II.     La  sentencia  del  tribunal   

                                A vuelta del resumen litigioso de  rigor,   se  entregó  al  estudio de la nulidad que se alega al amparo del  artículo  1058  del  código  de  comercio,  resaltando  en primer lugar que el  tomador  tiene  la  obligación  de  declarar  sinceramente el estado de riesgo,  porque  la  ley  ha querido exigirle una «buena fé mucho más amplia que la que  exige  para otros contratos».  Por lo tanto,  ha de declarar todas las  circunstancias  que  influyen  en  el  riesgo;  distinguiendo  sin embargo si la  aseguradora   elabora   previamente   y   propone  al  tomador  un  cuestionario  previo,  o no.   

                                 La sinceridad de la declaración  «no  puede  medirse  ni  examinarse bajo un mismo rasero,  porque no habrá  reticencia,   si  ha existido para el asegurador,  conocimiento real o  presunto   de   los   hechos  que  conforman  los  vicios  de  la  declaración,  conocimiento  que  puede  radicar en cabeza de sus agentes o dependientes,   por el simple fenómeno de la representación (ley 65/66)».   

                                 Conforme a ello puntualizó ahí  mismo:   

                                   «Así  por  ejemplo,  si  el  formulario  es  llenado  por  agentes  o  dependientes  del asegurador,  si  éstos  dejan  espacios en blanco que han debido llenar,  u omiten informar  hechos  o  circunstancias  determinantes  para  el  asegurador,   no podrá  entonces,    en   sana   lógica,   alegarse   reticencia   por  parte  del  asegurador,     ni    ampararse    (sic)    del    pago    en    caso    de  siniestro».   

                                 Por lo que si «la declaración o  el  formulario,   es  radactado o llenado por agentes o dependientes,   pero  aparece  suscrita por el asegurado, la manifestación debe ser tomada como  si  fuera  hecha  directamente  por  el asegurado, y en caso de que ella resulte  incompleta  o  insincera,   el  asegurado  puede  demostrar,   que  su  información   fué   veraz   y   completa,  pero  por  voluntad  del  agente  o  dependiente,      no     se     llevó     al    papel    lo    exactamente  manifestado».   

                                 Tesis  esa  que  apoyó  en  la  decisión  que  el  mismo  tribunal adoptó en el juicio ordinario trabado entre  las  mismas  partes,   en  la que la aseguradora pidió que se declarase la  nulidad  del  mismo  contrato  de  seguro,   pero  no  le  prosperó.   Allá,   como  acá,  se dijo que «en tal evento no puede alegarse que  hubo  reticencia  por  parte del tomador,  y por ende,  que es nulo el  contrato  de seguro,  puesto que en estas diligencias representa la agencia  al  asegurador,   lo  que  implica  que éste intervino o participó en esa  actuación  y  consecuentemente  conoció  la  información  que dió el tomador  sobre el riesgo …».   

                                 Conclusión probatoria que para  este específico proceso sustentó así el tribunal:   

                               «Y en el caso a estudio,   como  lo  predica  ampliamente  la prueba de infolios,  en la contratación  del  seguro  participó  activamente  el  Sr.  Emilio  Carmona  (Fs. 12 Vto. del  cuaderno  de pruebas No.2), esposo de la demandante,  quien se valió de la  intermediación  de  la agencia de seguros ‘Vélez Uribe Ltda.’,  a través  del  Sr.  ORLANDO  MONSALVE,  quien fué en últimas,  quien llenó el  formulario  (consúltese  declaración  visible  a  fs.  2 del mismo cuaderno de  pruebas).   Igualmente,   de la prueba aflora, que cuando se procedió  a  llenar  el  formulario  por  parte  del  Sr. Monsalve, a éste le informó el  asegurado   sobre  la  existencia  de otro seguro de incendio en compañía  aseguradora   diferente,   y  por  una  suma  inferior  a  la  pretendida,   informándole  además,  que  como ésta le había negado un aumento que le fué  pedido,   optó  por  buscar los servicios de otra aseguradora que amparase  los bienes por el 100% de lo requerido.   

         

                               «Quiere  decir lo dicho,   que  si  el  espacio  relacionado con la existencia de otros seguros de incendio  sobre  el  mismo  riesgo, apareció en blanco, no fué por malicia o negligencia  del  asegurado,   sino por omisión, voluntaria e involuntaria de la propia  aseguradora,    manifestada  a  través  del  agente  que  diligenciaba  el  formulario;   y  es  más:  si  la  demandada  excepcionante al examinar el  formulario  como  debió  hacerlo  en la etapa precontractual o previa, observó  los  espacios  dejados en blanco,  debió recabar la información que echó  de  menos,  cosa  que  no  hizo,  para finalmente expedir la póliza con la  falencia   advertida;   conducta  esta  que  hace  suponer,   que  tal  información  no revestía la importancia que ahora se le pretende otorgar, para  sacar   avante   la   excepción,   y   eludir   de   contera   la   obligación  demandada».   

                               Así que  -dijo-  la  excepción  de  nulidad no prospera, «porque si en realidad de verdad pudo haber  existido  reticencia en el tomador, esta no puede calificarse como producida por  culpa, malicia o negligencia suya».   

                                 Por  último,   halló  conforme   la   cuantía   de  la  indemnización  que  impuso  el  a   quo   y   la  denegatoria  de  la  indexación.   

        III.   La demanda de casación   

                                     Cinco    cargos    se  formularon,   todos  al  amparo  de  la  causal primera de casación;   mas,   como  se  recuerda,   el  segundo fue inadmitido. Los demás se  despacharán    conjuntamente   por   las   razones   que   en   su   lugar   se  expresarán.   

Primer cargo  

                               En desarrollo de la acusación  puntualiza  la  aseguradora  de  entrada  que la defensa aquí esgrimida ha sido  exclusivamente  la  de  nulidad  contractual  «con  base en lo previsto en el ya  aludido  artículo 1058 del Código de Comercio»,  pero que ni la actora ni  la  justicia han «logrado desentrañar y entender el verdadero significado de la  figura  de  la reticencia,  de su necesaria interpretación conjunta con lo  establecido  en  el  artículo  1076  del  Código  de  Comercio, máxime cuando  aquella  estriba en la omisión de informar sobre la existencia de otros seguros  sobre  el mismo riesgo,  así como la trascendencia de la omisión frente a  la concesión del seguro».   

                               Previas algunas precisiones en  torno  a  las declaraciones de voluntad relevantes jurídicamente y su operancia  dentro  del  marco  de  la  autonomía privada, enfatizóse «que la conducta que  permitió,    de  parte  de  SEGUROS  GENERALES  AURORA  S.A.,   la celebración del contrato de  seguro  contenido  en  la  póliza  de incendio número 7886 fue precisamente la  declaración  de  voluntad  expresada en la solicitud del seguro suscrita por el  tomador»,   respecto  de  la  cual  se  guardó  silencio  en  torno  a  la  existencia  de  otros  seguros sobre el mismo riesgo,  «asumiéndose,   por   parte   de   SEGUROS   GENERALES   AURORA  S.  A.,  que  no  existían,  pues si así fuese se  hubiesen relacionado».   

                               Significa  que  la  reticencia  «como  circunstancia  que ocultada permitió la celebración del contrato,   constituye  vicio  en la voluntad,  en éste caso,  de la COMPAÑIA   DE   SEGUROS   GENERALES   AURORA   S.  A.».   Y  explicando  la teoría del error,  manifiesta la  impugnante  que  todas  las  concepciones  acerca de él «son aplicables al caso  sub-judice»;   pero  la  que  más  se  acomoda  «es  la del dolo,  no  entendido  como esa intención positiva de inferir daño a otro, sino como todas  aquellas  maniobras,   artificios y engaños que se emplean para obtener de  alguien  su  consentimiento  para la celebración de un determinado negocio», lo  cual se puede configurar ‘callando lo que se debe expresar’.   

                               Exprésase a continuación que  está  demostrado  el   aviso  extemporáneo acerca de la coexistencia  de seguros, de   

lo  cual  tenía  pleno  conocimiento  el  tomador  al  momento  de diligenciar la solicitud,  como también lo está,  según  el  testimonio  del agente, «que hubo ocultamiento de la información en  espera  de  lo que dijera SEGUROS GENERALES AURORA S.  A.  al respecto». ¿Cómo pudo, entonces, conocer la  aseguradora  tal  circunstancia?;   porque, como lo dice la jurisprudencia,  «no  es  razonable  imponer  a una sociedad aseguradora el deber de verificar la  sinceridad  y  exactitud  de las declaraciones de un tomador del seguro haciendo  indagaciones  en  todas  las  demás  empresas  dedicadas  a  la misma actividad  mercantil,  y  no  sólo  a  sus  casas  principales  sino a la totalidad de las  sucursales o agencias que tengan en el territorio nacional».   

                                 De   manera  que  sí  hubo  reticencia:   «Efectivamente,   si  es  un deber del tomador-asegurado  dar  aviso  al  asegurador  sobre  los seguros que pueden existir sobre el mismo  riesgo  (art.1076  C.  de  Co.),   además de declarar de manera sincera el  estado  del  mismo  conforme  al  cuestionario propuesto por la Compañía (art.  1058  ibídem),   y  en  nuestro  caso  no  se hizo,  no existe camino  diferente  que  el  de  aplicar la consecuencia jurídica prevista en las normas  que   contienen   dichos  deberes»;  normas  que,   por  lo  mismo,  violó  directamente  el  tribunal,  «dándole  a  ellas alcances distintos a los que el  legislador   previó   al   concebirlas.   Por  lo  demás,   el  artículo  1058,   ya  citado,  «no menciona que la reticencia debe ser predicable del  riesgo  mismo,  de su materialidad;  por el contrario, la disposición  habla  de  riesgo  en  sentido  general  para con ello incluir en su cobertura y  efectos  todo  aquello  que tiene que ver con él,  como en nuestro caso la  existencia de otros seguros sobre el mismo».   

Tercer cargo  

                                Repróchase  la  trasgresión  directa   del   artículo   1093   del   Código   de  Comercio,  por  falta  de  aplicación,   ya  que si «de las pruebas recaudadas (…) se deduce que el  valor  asegurado  a  través  de  las pólizas expedidas por SEGUROS COMERCIALES  BOLIVAR  S.  A.  Y  SEGUROS GENERALES AURORA S. A. es superior al valor real del  interés  asegurable»,   se  produjo la terminación del contrato de seguro  según  lo  consagra  tal  disposición  legal,  precisamente  por cuanto que el  asegurado   omitió   dar   a   conocer  oportunamente  la  existencia  de  otro  seguro;    sin  que  importe,  como lo enseña la doctrina,   que  esa omisión sea maliciosa o negligente,  ya que la norma no cualifica  al respecto.   

                              En efecto, -expresa la censura-,  el  a  quo plasmó en su  sentencia  que  el  valor del riesgo era de $22.766.257.oo,  al paso que el  «valor  asegurado  en  ambas  pólizas»  ascendía  a  $26.000.000.oo».  El  propósito  de  la  norma es el de que el asegurador tome las medidas en orden a  establecer  el  pago de la indemnización conforme a las reglas del coaseguro, y  cancelar  proporcionalmente  lo  que corresponda, de tal suerte que el asegurado  no encuentre allí una fuente de lucro.   

                               Aquí  se encuentra demostrado  que  «el  aviso  sobre  la  existencia de los seguros en lo que atañe a SEGUROS  GENERALES   AURORA   S.   A.,  sólo  vino  a  darse,   incluso,   con  posterioridad  al  momento de dar aviso sobre la ocurrencia del siniestro.   Si  se  tiene  en  cuenta  que la comunicación sobre la coexistencia debe darse  dentro  de  los  diez  días  siguientes  a  la celebración del contrato,   tenemos  que  respecto  a la póliza expedida por AURORA S. A. debió avisarse a  más  tardar  el  12 de noviembre de 1.988 y respecto de la póliza expedida por  BOLIVAR  S.  A.  al momento de expedirse la AURORA S.A. puesto que la de SEGUROS  COMERCIALES   BOLIVAR   S.   A.   se   había   emitido   el   30  de  julio  de  1.987».   

                                   Debió   aplicarse   tal  norma,   ya  que  aquí se propuso la excepción genérica, «entendida como  toda circunstancia que resulte probada dentro del proceso».   

Cuarto cargo  

                                Se  denuncia  nuevamente  la  violación  del  artículo  1093  del Código de Comercio;  pero esta vez a  consecuencia   de  «error  de  hecho  manifiesto  en  la apreciación de la  contestación   de   la   demanda   y   particularmente   de   las   excepciones  propuestas».   

                              Señala  la recurrente que los  juzgadores  de  instancia  sólo  se  ocuparon de la excepción de nulidad, «sin  observar  que con las mismas consideraciones,  declaraciones y conclusiones  que  consignaron  en  sus  fallos dieron cuerpo y vida a la excepción genérica  también  formulada».  Esta aparece acreditada en el proceso así:  el  ajuste  levantado por Toplis and Harding Hudson Ltda., «el cual fue expresamente  aceptado  por  el a quo y el ad quem como medio serio y cierto», estableció que  el  valor  del  riesgo  era  muy  inferior  al  valor asegurado a través de las  pólizas  de  Seguros  Comerciales  Bolívar S. A. y Seguros Generales Aurora S.  A.;    y   el   dictamen   pericial  «dentro  de  este  proceso  se  fundó  exclusivamente  en  el  informe  del  ajustador  (…) y no fue objetado».   Evidentemente  el  valor  asegurado  ascendía a $32.000.000.oo;  y «Según  los  peritos,  el  ajustador y las consideraciones del Juzgado de conocimiento y  el   Tribunal»,   los   objetos   asegurados   tenían   un   valor   total   de  $28.283.357.oo.   

                              Pero los juzgadores «para nada  tuvieron  en  cuenta  estas  sencillas pero lógicas consideraciones con lo cual  incurrieron  en  error  de  hecho  en  la apreciación de la contestación de la  demanda y, especialmente,  de las excepciones».   

Quinto cargo  

                             A la contestación de la demanda  se  acompañó la solicitud del seguro que hizo la actora, en el que aparece sin  contestar  la  pregunta  sobre la existencia de otros seguros;  «existiendo  obligación  legal  de contestar,  esta conducta,  como se explicó al  enunciar  el  cargo  primero,   debe  considerarse como una declaración de  voluntad  negativa  frente  al  contenido de la pregunta».  Por otra parte,  Orlando  de  Jesús  Monsalve  y  Emilio  Carmona  declararon que, pese a que el  tomador   informó  sobre  la  existencia  de  ese  otro  seguro,  ellos  no  lo  consignaron  en  la  solicitud,  a la espera de que la aseguradora devolviera la  solicitud.   

                                Pruebas   de  las  que  los  juzgadores  sacaron  las  conclusiones consignadas en sus decisiones;  pero  éstas  «riñen  no  sólo  con  los  principios de la sana crítica sino con la  precisa  jurisprudencia».   Ciertamente,   no  puede  decirse  que  la  omisión  dicha  no  fue  relevante,   aduciéndose  que de lo contrario la  aseguradora  hubiese  insistido en la información omitida,  cuando existen  preceptos  claros  que  estructuran  las  figuras  del  error y el dolo,  y  cuando  es  patente  que  de  haberse  conocido  el hecho ocultado no se habría  contratado.   Ni  puede  decirse que tal  reticencia no era predicable  del   riesgo   mismo,   de  su  materialidad,  cuando  ni  la  ley,  ni  la  doctrina   ni la jurisprudencia determinan de manera taxativa cuándo hay o  no  reticencia;   ésta  «se  estructura  es  por  el  hecho de ocultar una  circunstancia  y,   entratándose  de  contrato de seguro,  de las que  son  propias  o de la esencia del contrato,  en este caso, la existencia de  otros seguros de la misma naturaleza que el que se solicita».   

         

                             Y cómo decir que es irrelevante  ¿si  dos normas del código de comercio consagran la obligación de declarar la  existencia  de otros seguros?.  Tampoco es de aseverarse que la aseguradora  conoció  la  situación  en  virtud  de la representación suya a través de la  agencia  de  seguros,   pues  dicha  representación «es específica y para  unas  determinadas  materias  las  cuales aparecen consignadas en el contrato de  agencia  comercial suscrito entre ellas y en el certificado público emitido por  la  Superintendencia  Bancaria,  dentro de las cuales no aparece el aceptar  riesgos   ni   celebrar   contratos  de  seguro,   facultad  exclusivamente  reservada  a  la  aseguradora,   quien  para  hacerlo  sólo  cuenta con la  información  y documentación que le sea suministrada al momento de presentarse  la solicitud».   

                              Ni  cabe  aceptar  que no hubo  malicia  del tomador,  pues a través de la firma de la solicitud ratificó  lo efectuado por su mandatario o agente.   

                              Reitérase  más adelante  que  dentro  de  las  facultades  de  la  agencia de seguros «no se cuenta la de  aceptar  riesgos,  celebrar contratos de seguros o calificar que información es  relevante  o  no para asumir un riesgo u otorgar determinada cobertura».  Y  como  éstas  no  han sido otorgadas ni van subentendidas, «no puede ligeramente  concluirse  que  hay una representación total de la agencia de seguros respecto  de  la  Compañía  aseguradora  con  la  que tiene certificado público y mucho  menos  que  lo  que  por  ella  sea  conocido  en  desarrollo  de  la  labor  de  intermediación,    necesariamente   sea   igualmente   conocido   por   la  aseguradora que ella representa».   

                              Todo  indica  que  el supuesto  fáctico  del art. 1093 del C. de Co. «quedó probado a partir de los documentos  recolectados  durante las inspecciones judiciales con exhibición de documentos,  tales  como  los  ajustes,  y  el  dictamen  pericial  rendido  por los expertos  designados  por  el  a  quo».   Debió  aplicarse  entonces la consecuencia  prevista en ella.   

Consideraciones  

                              1.          El despacho global de los  cargos  obedece  a  que  todos  por  igual  revelan deficiencias técnicas en su  formulación,  las que por sí solas los hace imprósperos.   

                              La contundencia del fallador al  respecto  brota  de  sus  propias  palabras.   Evidentemente, tras hacer el  enunciado  pertinente,  trajo  en  pos  de  su  tesis  la  doctrina que el mismo  tribunal  sentó  al  dirimir  la  controversia  que  entre las mismas partes se  suscitó  en otro proceso,  en donde la aseguradora demandó la nulidad del  seguro  aquí  debatido  exactamente por la misma razón alusiva a la reticencia  del tomador.  El sentenciador reiteró entonces ésto:   

                              «…  en  tal  evento no puede  alegarse  que  hubo  reticencia  por parte del tomador,  y por ende, que es  nulo  el  contrato  de  seguro,  puesto  que  en estas diligencias representa la  agencia  al  asegurador,   lo  que  implica que este intervino o participó  en   esa actuación y consecuentemente conoció la información que dió el  tomador sobre el riesgo».   

                                  Y   a   poco   de   allí  expresó:   

                              «…si  el espacio relacionado  con  la  existencia  de  otros  seguro  de incendio sobre el mismo riesgo,   apareció  en  blanco, no fué por malicia o negligencia del asegurado, sino por  omisión  voluntaria  e  (sic)  involuntaria  de  la  propia  aseguradora,   manifestada a través del agente que diligenciaba el formulario».   

                              3.                 Queda   patente,  entonces,   que  ahí  finca  la  parte  medular  del  fallo.   Y, sin  embargo,  en  ninguno  de  los  dos  primeros  cargos  que se despachan, aparece  mencionada  esa  circunstancia;   y, claro está, muchísimo menos que haya  sido   combatida   en   el  recurso  extraordinario.   Lo  que  apareja  la  consecuencia  de  que  la  sentencia,   por  ello  sólo,  se mantenga  erguida.   

                              En  verdad,  el ataque no  debió  consistir  propiamente  en  que  por  ley  estaba  obligado el tomador a  indicar  la  concomitancia  de  seguros,   o  en que sí hubo reticencia en  razón  a  que  el  espacio pertinente de la solicitud se dejó en blanco,   como  sucede  en  los  cargos  despachados,  como  que  el  tribunal,   sin  contradecir  nada  de  ello,  lo  que  afirmó  es que la aseguradora conoció o  debió   conocer   esa   especial   circunstancia   a   través  del  agente  de  seguros,   quien,   guardando  silencio  sobre el particular,  la  representó en el negocio.   

                                Obviamente   que  en  tales  condiciones  no  puede  alcanzar  éxito ninguno de los cargos precitados;   toda  vez  que  en  este recurso, dada su naturaleza jurídica bien conocida, lo  que  el  casacionista  no  involucre  en  su  ataque,  necesariamente ha de  permanecer  impermeable  al  análisis  de  la  Corte,  precisamente porque  opera  el principio rector en casación de que la sentencia impugnada ingresa al  recurso  bajo la rodela de presunción de acierto y de legalidad;  y de tal  manera,   que  aquello de que no se duela el recurrente,  es entendido  que lo admite y acepta.   

                              En  suma,   tales  cargos  resultan  vanos  por  desenfocados.   Dado que, según lo dice la constante  jurisprudencia  de  esta  Corporación, «aunque el recurrente acuse la sentencia  por  violación  de  varias  disposiciones  civiles,   la  Corte  no  tiene  necesidad  de  entrar  en  el estudio de los motivos alegados para sustentar esa  violación,   si  la  sentencia  trae  como  base  principal  de  ella  una  apreciación  que no ha sido atacada en casación,  ni por violación de la  ley,   ni por error de hecho o de derecho,  y esa apreciación es más  que   suficiente   para   sustentar   el   fallo  acusado»  (LXXI,  p.740;   LXXIII,  p. 45; LXXV, p.52;  CXLVIII,  p. 221).   

                              4.           Se dirá entonces que en  el quinto cargo sí aparece combatido aquel argumento.   

                              Y  aunque  ello no deja de ser  exacto,   ha  de verse que el planteamiento del mismo está muy distante de  avenirse   con  la  técnica  que  informa  la  casación.   Porque  si  al  sentenciador  se  endilga  la  comisión de errores de hecho,  es deber del  recurrente  formular  la  acusación sustentándola en forma precisa y concreta,  con  el  señalamaniento exacto de en qué consistió el yerro probatorio,   lo   cual   entraña,    como  es  obvio,  que  se  identifique  cabalmente  cuáles   son  los medios de persuasión en que incide el desacierto,   y  cómo  se produjo éste.  Vale decir,  efectuar una labor de cotejo  entre  lo  que  reflejan  las  pruebas y lo que de ellas extrajo el sentenciador  para  edificar sus conclusiones,  mostrando a la Corte que en esa actividad  el  sentenciador  pasó  por  alto  la  prueba  existente en el proceso,  o  supuso  la  que  no  está,   o,   que  en  últimas,  las alteró por  cercenamiento o agrandamiento de las mismas.   

                               Con  lo  que  ciertamente  no  cumplió  el aquí recurrente con sólo contra-argumentar que la representación  de  la  agencia  «es  específica  y  para unas determinadas materias las cuales  aparecen  asignadas  en  el contrato de agencia comercial suscrito entre ellas y  en  el  certificado público emitido por la Superintendencia Bancaria, dentro de  las   cuales   no   aparece   el   aceptar  riesgos  ni  celebrar  contratos  de  seguros,   facultad  exclusivamente reservada a la aseguradora,  quien  para  hacerlo  sólo  cuenta  con  la  información  y documentación que le sea  suministrada al momento de presentarse la solicitud».   

                                  Como   se   aprecia   con  facilidad,   el enunciado es tan genérico que no identifica cabalmente los  medios  probatorios  que menciona, por supuesto que ni siquiera dice si obran en  el  expediente  y  dónde, ni cómo el fallador,  de cara a los documentos,  desacertó  protuberantemente,   bien porque supuso la prueba o la ignoró,  o,   en  fin,   la  alteró  de los modos que quedaron dichos, ni, por  último,   cómo   fue   tan   trascendente   en  la  decisión  que  finalmente  adoptó.   

                               Se  comprenderá  que  en  un  recurso  asaz limitado y dispositivo como es éste,  el recurrente no puede  esperar  válidamente  que  la Corte se aplique a completar la acusación,   demandando   de   su  parte  un  actuar  oficioso  desde  todo  punto  de  vista  inaceptable.   

                              La  Corte  tiene dicho «que la  impugnación   por   error   de   hecho  tiene  que  concretarse  a  establecer  que  el  sentenciador ha  supuesto  una  prueba  que  no  obra  en  los autos o ha ignorado  la   presencia   de   la   que   sí   está   en   ellos,    hipótesis    estas     que     comprenden     la   desfiguración   del   medio   probatorio,  bien   sea   por   adición  de  su  contenido  (suposición),   o          por         cercenamiento          del          mismo   (preterición);     y   que  es  preciso que   la    conclusión    sobre    la   cuestión   de   hecho   a   que   llegó   el  sentenciador   por   causa   de   dicho   yerro   en   la  apreciación  probatoria     sea     contraevidente,       esto   es,     contraria   a  la realidad  fáctica   establecida    por    la    prueba»    (CLI,   p.   210).   

                                            Si,   pues,       este    otro    cargo    tampoco   atacó    idóneamente   la   piedra   de   toque   de    la   sentencia,     está   igualmente   condenado  al  fracaso.   

                              5.            En   cuanto   al     cargo    restante,    vale    decir,    el   cuarto,    la    deficiencia   consiste   ya   en   que     el     desarrollo     del     mismo    no   corresponde     a     la     causal     que    de   casación  enuncia.   

                                             En   verdad,         del     contexto    del   cargo   se  deriva   que   la   inconformidad  de   la   recurrente  estriba  en  que los  juzgadores   de    instancia      “sólo”     se   ocuparon    de    la  excepción   de   nulidad,    sin   darse   cuenta   que   en  la contestación   se       había      propuesto      igualmente      la   “genérica”,     a    la     que    las    propias   consideraciones     de   los   falladores   dieron  vida   jurídica,    probada  como  estuvo,    acorde   con   las probanzas    allí     puntualizadas.   

                                Entonces:    si  a  juicio  del  impugnante,    el  tribunal   no  se  ocupó  de una  excepción  que  propuso,   pues  apenas  se ocupó de la otra,  brota  incuestionable  que el ataque se funda en un yerro in  procedendo o de actividad,   en cuanto que  el  ataque  consistiría  en  que  la  decisión no cobijó,  o,  para  emplear  la  misma  expresión  de  la censura, no se ocupó,  de todos los  extremos    litigiosos,     puntualmente   respecto   de   una   excepción  formulada;    todo  lo  cual  no  es  otra  cosa  que   tildar la  sentencia  de  inconsonante,   para  cuyo  remedio esta prevista la segunda  causal  de  casación,   bien  distinta  por  cierto  de  la primera que se  eligió,    porque  esta  alude,   antes bien,   a  un yerro in judicando.   

                              A  dicho  propósito  conviene  recordar  una  vez  más  que  uno  de  los rasgos más salientes que denotan lo  extraordinario  del recurso está en que el legislador consagró en el artículo  368  del  Código  de Procedimiento Civil las diversas causales que autorizan la  casación;  traduce  esto,  pues, que no toda inconformidad con el fallo permite  el   ingreso  a  la  casación,  como  que  son  apenas  aquellos  taxativamente  expresados  en  la  ley.  Causales  que  fueron  desarrolladas  sobre la base de  considerar  dos  clases de yerros que el juez puede cometer a la hora de definir  la  litis;  la  falencia  puede  estar, ciertamente, al distorsionar la voluntad  exacta  hipotetizada  en la ley, esto es, cuando el sentenciador se aplica   al  razonamiento  lógico  con  infortunio, el cual, por tratarse de un vicio de  juzgamiento,   recibe   el   nombre   de   error  in  judiciando;  mas,  como  para  la  composición  del  litigio  es  preciso  recorrer  un sendero  procesal  atendiendo   las  normas  jurídicas  que  regulan su actividad, y la de las partes, también  puede  haber error en ese caminar que, por tratarse de un vicio de construcción  procesal,   recibe  la  denominación  de  yerro  in  procedendo. La distinta naturaleza de uno y otro, no  sólo     permite     distinguirlos,     sino    que    exige    guardarse    de  confundirlos.   

                              De consiguiente,   no  prosperan los cargos.   

         

Decisión  

                              En  virtud  de lo expuesto, la  Corte   Suprema   de   Justicia,   Sala  de  Casación  Civil  y  Agraria,   administrando  justicia  en  nombre de la República  y por autoridad de la  ley,  no casa la sentencia  que  en  este  proceso  profirió  el Tribunal Superior del Distrito Judicial de  Medellín  para  dirimir  el  proceso  ordinario  que  María  de  Jesús Pérez  instauró  contra Seguros Generales  Aurora S. A., calendada el 9 de agosto  de 1993, materia del recurso extraordinario.   

                             Condenase a la parte demandada –  recurrente  al   pago  de  las  costas  causadas en el trámite del recurso  extraordinario.  Tásense.   

                                Notifíquese   y   devuélvase  oportunamente  al tribunal de procedencia   

JOSE FERNANDO RAMIREZ GOMEZ  

NICOLAS BECHARA SIMANCAS  

JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES  

CARLOS ESTEBAN JARAMILLO SCHOLSS  

PEDRO LAFONT PIANETTA  

RAFAEL ROMERO SIERRA  

JORGE SANTOS BALLESTEROS  

    

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