S 026 99 [5065]

1999

Asistente Jurídico Inteligente

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S-026-99 [5065]

              CORTE SUPREMA DE JUSTICIA   

          SALA DE CASACION CIVILY AGRARIA   

MAGISTRADO    PONENTE   :   NICOLAS BECHARA SIMANCAS   

Santafé  de  Bogotá,  Distrito  Capital,  veintidós    (22)    de    julio   de   mil   novecientos   noventa   y   nueve  (1999).-   

                                                     Referencia: Expediente N° 5065   

                                  Procede  la  Corte a decidir el  recurso  de  casación interpuesto por la parte demandada contra la sentencia de  2  de  mayo  de 1994, pronunciada por el Tribunal Superior del Distrito Judicial  de   Cali,   en   el   proceso   ordinario   adelantado   por   la  CAJA  DE  CREDITO  AGRARIO,  INDUSTRIAL Y MINERO contra ASEGURADORA  COLSEGUROS S.A.   

                                                                  ANTECEDENTES:   

                              I.  Por  demanda  presentada  el  19 de marzo de 1992, la entidad demandante solicita que  con  citación  y  audiencia  de la referida demandada se le declare «civilmente  responsable    por   la   Responsabilidad   Civil   Contractual   derivada   del  incumplimiento  del  señor FABIO BERTRAND al no otorgar éste la hipoteca de un  inmueble»  a  favor de la demandante para garantizar varios préstamos por ésta  otorgados,  evento  amparado  en varias pólizas de seguro y, como consecuencia,  se  condene  a  la  sociedad  demandada  a  pagar  a  la  actora  a  título  de  indemnización    las   sumas   de   $41’300.000.oo   por   daños   materiales,  $18’605.600.oo  por  lucro  cesante, al reajuste de los intereses moratorios «al  momento  de  hacerse  la liquidación del proceso y calculados hasta la fecha de  pago de la obligación», y al pago de las costas del proceso.   

                                  II.  La  demandante  apoya  sus  pretensiones en los hechos que seguidamente se compendian:   

                                   a)  Entre  la  demandada  como  aseguradora  y  FABIO  BERTRAND  como  tomador,  teniendo  como  “asegurada  y  beneficiaria”  (sic)  a  la demandante, se celebraron tres contratos de seguro  para  garantizar  la  futura constitución de hipoteca sobre el inmueble ubicado  en  la  carrera  3a.  Oeste  No.  13-07  de  Cali, a favor de la CAJA DE CREDITO  AGRARIO,  INDUSTRIAL  Y  MINERO para respaldar los préstamos hechos por ésta a  FABIO BERTRAND.   

                                    b)  Los  contratos  quedaron  formalizados  con  la  suscripción  por parte de la aseguradora de las pólizas  Nos.   897603-3,   896529-4   y  896636-6,  con  coberturas  por  las  sumas  de  $30’000.000.oo,  $4’800.000.oo  y  $6’500.000.oo  respectivamente, habiendo sido  modificada  la primera en cuanto su vigencia, en razón de lo cual se expidieron  las correspondientes certificaciones.   

                                  c) ASEGURADORA COLSEGUROS S.A.,  sucursal  Cali,  cobró  por  concepto  de  los  seguros las siguientes sumas de  dinero:  por  la  segunda  la  suma de $54.568.oo, por la tercera la cantidad de  $73.629.oo,   con  dineros  del  tomador  del seguro, según aparece en las  constancias  de  pago  de  primas,  en cuanto a la primera «debió ser hecho con  toda  seguridad por parte del tomador del seguro señor FABIO BERTRAND, en forma  oportuna,  por  cuanto  posteriormente la demandada expidió los certificados de  modificación…».   

                                  d) Dentro de la vigencia de los  referidos  contratos  «de  garantía  de  futura  constitución de hipoteca…se  presentó  el  incumplimiento  de  la  parte  contratista  al  no otorgar dichas  hipotecas  en  el  lapso señalado en las pólizas», presentando la CAJA AGRARIA  oportuna  y  formal   reclamación  a la aseguradora para que efectuara las  correspondientes  indemnizaciones,  ésta  «se  negó  alegando que no se había  celebrado  un  contrato  de promesa de constitución de hipoteca entre el señor  FABIO  BERTRAND  y la CAJA DE CREDITO AGRARIO INDUSTRIAL Y MINERO y que por otra  parte  en  el  CERTIFICADO  DE  TRADICION  del  inmueble cuya futura hipoteca se  garantizaba,  no  figuraba  como  propietario  el  señor FABIO BERTRAND sino la  señora GLORIA SILVIA ORTIZ DE BERTRAND».   

                                   e)  Ante  dicha  injustificada  negativa  de  parte  de  ASEGURADORA  COLSEGUROS  S.A.  «a  quien  competía  la  obligación  de  solicitar y obtener del tomador del seguro toda la información  necesaria  para  posteriormente  celebrar  con aquél el contrato de seguro», la  actora optó por iniciar la correspondiente acción.   

                                 III. Enterada la demandada de las  pretensiones  de  su  demandante,  se  opuso a ellas, pidió que se probaran los  tres  primeros  hechos, al igual que la reclamación formal del beneficiario del  seguro,  y  frente  al  último  expresó  que  las pólizas expedidas no son un  seguro  de  crédito,  ni  la  aseguradora  «se constituyó en fiador o aval del  contratista».   

                                     Igualmente   formuló   las  siguientes  excepciones  perentorias: “las pólizas # 896636-6 y 896529 fueron  reclamadas  extemporáneamente”, “inexistencia de la obligación respecto de  la  póliza  #  896703-3”,  “inexistencia del contrato asegurado”, y “la  innominada”.   

                                    IV.  Después  de  agotar  la  tramitación  del  proceso,  el  Juzgado  Séptimo Civil del Circuito de Cali le  puso  término  en  primera instancia mediante sentencia de 20 de abril de 1993,  en la cual hizo los pronunciamientos siguientes:   

                                  “1.- DECLARAR NO PROBADAS las  excepciones   de   ‘Las  Pólizas  # 896636-6 y 896529-4 fueron reclamadas extemporáneamente’;             ‘Inexistencia   de   la  Obligación  respecto  de  la  Póliza  #  896703-3’,    y    la    de    ‘Inexistencia        del       contrato       asegurado’.   

                                  “2.-   DECLARAR   que  la  Compañía   Aseguradora   Colseguros   S.A.,   por  haber  otorgado  seguro  de  cumplimiento  contenido  en  las  pólizas  896529-4 y 896636-6 está obligada a  responder  a  la  entidad  CAJA  DE CREDITO AGRARIO INDUSTRIAL Y MINERO de Cali,  ante  el  incumplimiento  del señor FABIO BERTRAND de constituir hipoteca sobre  el   bien  inmueble  ubicado  en  la  carrera  3ª.  Oeste  No.  13-07  de  esta  ciudad.   

                                “3.-  En  consecuencia de lo  anterior,  CONDENASE  a  la  Compañía Aseguradora Colseguros S.A., a pagar una  vez  ejecutoriado  el  presente  fallo,  por el incumplimiento de la obligación  ofrecida  en  favor de la Caja de Crédito Agrario Industrial y Minero las sumas  de  $4.800.000.oo  Mcte. Y $6.500.000.oo Mct., es decir hasta el monto del valor  asegurado,  más los intereses moratorios a la tasa vigente en el momento que se  efectúe  el pago, causados a partir del 8 de junio de 1991 y hasta que éste se  verifique.   

                                “4.- NEGAR el reconocimiento  de  las  sumas  señaladas  en los certificados de modificación allegados y que  hacen parte de la Póliza No. 896703-3.   

                                “5.- CONDENASE en costas a la  parte demandada.Tásense”.   

                               V. Apelada la anterior decisión  por  ambas  partes, el Tribunal al desatar la alzada confirmó los ordinales 1o.  2o.  y  5o. de la decisión de primera instancia, modificó el 3o. en el sentido  de  concretar  la  condena  por  concepto  de  intereses, revocó el 4o. y en su  lugar,  declaró  que  la  demandada  «está  obligada  a responder a la Caja de  Crédito  Agrario  Industrial  y Minero por la suma de $30’000.000.oo, es decir,  hasta  el  monto del valor asegurado más los intereses moratorios a la tasa del  53.13%  según  la parte motiva de esta providencia, los que ascienden a la suma  de  $21’672.600.oo»,  motivo  por  el  que  la  demandada  interpuso  el recurso  extraordinario de casación, de que ahora se ocupa la Corte.   

                    

                                                 LA SENTENCIA IMPUGNADA:   

                                Relatados los antecedentes del  litigio  y  entrando  al fondo de la cuestión debatida, dice el Tribunal que se  ejercita  una  pretensión  indemnizatoria  de  índole contractual con apoyo en  tres  pólizas de seguro de cumplimiento, estando «Acreditado en el plenario los  contratos de seguro con las pólizas y anexos respectivos».   

                                Agrega  el  ad  quem,  que «La  compañía   aseguradora   tomó   a   su   cargo   y   por   ello  cobró   las   primas  respectivas  el  riesgo  referente  a  la  constitución de hipoteca de un inmueble por parte del  tomador  del  seguro  señor  Fabio  Bertrand.  Acaecido  el  siniestro bastaba,  entonces,  la  afirmación  de  la parte demandante, en ese sentido, para que se  desplazara  la  carga  de  probar lo contrario a la parte demandada por tratarse  -sin  lugar a dudas- de una negación indefinida…Por lo demás, de acuerdo con  los  textos  de  las pólizas y sus anexos el tomador no constituyó la hipoteca  en  el  término  de cobertura pactada en los contratos a favor del beneficiario  del seguro», y que no hubo reclamación extemporánea.   

                                Dice  luego el Tribunal que el  seguro  de  responsabilidad  se  concretó,  «a  un  riesgo cuyo acaecimiento se  traducía  en  la  no  constitución de una hipoteca por parte del tomador y ese  fue  el  interés  asegurable  por  el  cual  la  compañía  cobró  las primas  respectivas».   

                                Insiste el fallador de segunda  instancia  en  que  «el  siniestro  consistía  en  la inejecución del contrato  ofrecido  lo  cual  en  verdad constituye un hecho indefinido que no requiere de  prueba»,  y  remata  diciendo que «la estipulación contenida en las condiciones  generales  de la póliza y, especialmente, la cláusula cuarta no son aplicables  al  caso que se examina y aún aceptándola no puede ella variar o contrariar la  norma  legal  citada  en  cuanto  a  la  dispensa  de la carga probatoria de las  proposiciones indefinidas».   

                                                            

                                                 EL RECURSO DE CASACION:   

                                                    

                                Un cargo, dentro del ámbito de  la  causal  primera  de casación, formula el recurrente contra la sentencia del  Tribunal,  que  lo  hace consistir en que «a causa de error ostensible de hecho,  dio  por  existente,  sin  estarlo,  la  prueba del perjuicio que hubiera podido  padecer  la  Caja  de  Crédito Agrario Industrial y Minero, con lo que, de modo  indirecto  infringió  las  normas  de  derecho  sustancial  contenidas  en  los  artículos  2o.  822,  876,  1.045,  1.054,  1.072,  1.074, 1.077, 1.080, 1.082,  1.083,  1.088,  1.089,  1.127  y  1.131 del Código de Comercio y los artículos  1.612, 1613 y 1.614 del Código Civil.   

                               Expresa el casacionista, que los  tres  seguros  que  tomó  FABIO  BERTRAND  en  beneficio de la Caja de Crédito  Agrario  Industrial  y Minero «pertenecen a la estirpe de los seguros de daños,  que  como  su nombre lo indica, inequívocamente, implican la protección frente  al  perjuicio patrimonial  que   pudiera   sufrir   la   asegurada  al  presentarse  u  ocurrir  el  riesgo  asegurado».           

                                Agrega,  que  cometiendo yerro  fáctico  evidente,  el  Tribunal  dio por demostrado «sin existir las probanzas  idóneas  que tal suceso acrediten, que la Caja de Crédito Agrario Industrial y  Minero  sufrió  un  daño  patrimonial equivalente al valor de los tres seguros  ($4’800.000  +  $6’500.000 + $30’000.000), por el simple hecho de que el tomador  no  constituyó  las  hipotecas ofrecidas…”, condenando a la aseguradora con  la  simple  prueba  de los tres seguros y la escueta afirmación de la asegurada  de  haberse  vencido  los  plazos pactados por Fabio Bertrand para constituir la  garantía hipotecaria.   

                                  Indica  que  no  combate  la  afirmación  del  Tribunal  consistente  en  que  no  es  necesario  probar  las  proposiciones  negativas indefinidas, pero que sí impugna la conclusión de que  “la  simple  demostración de ese incumplimiento genere, per se,  a cargo  de  la  aseguradora,  la  obligación  de  pagar  los  respectivos montos de los  seguros…”,  sin  mediar  la  plena  prueba de que ese incumplimiento hubiese  causado a la aseguradora un daño patrimonial.   

                                En ese orden de ideas, reitera  que  no  existe  la menor prueba que lleve al convencimiento de que, en realidad  Fabio  Bertrand  en la actualidad esté debiendo a la Caja Agraria, por concepto  de  préstamos,  la  suma  de $41’300.000, y que la demandante acreedora, por no  haberse  constituido  las  garantías hipotecarias, perderá inexorablemente ese  capital.  Este  es  el momento en que no hay ni siquiera prueba que acredite que  la   Caja   de  Crédito  Agrario  Industrial  y  Minero  efectivamente  hiciera  préstamos  al  tomador  de  los seguros por la cuantía señalada; ni la hay de  que  el  deudor  haya  insatisfecho,  siquiera  parcialmente,  el  pago  de esos  préstamos,…».   

                               Concreta luego su argumentación  señalando tres yerros fácticos manifiestos así:   

                                «El primer error consistió en  deficiente   apreciación   e  interpretación  del  parágrafo  tercero  de  la  cláusula  primera  de  los documentos que contienen las ‘condiciones generales’  de  los seguros tomados por Fabio Bertrand, pues allí se expresa claramente que  por  medio  de  la  garantía  de  cumplimiento  las  entidades  contratantes se  precaven,  no  contra el mero incumplimiento del contratista, sino ‘contra     los    perjuicios    derivados    del    incumplimiento  imputable’ a éste.   

                                «El  segundo  yerro manifiesto  consistió  en  que  el  Tribunal  dejó  de ver que la propia demandante, en la  pretensión  SEGUNDA del  libelo  introductorio (fs.22 del cuaderno 1o.) solicita que la condena contra la  Aseguradora  Colseguros  S.A.,  se haga a ‘título de  indemnización’,  es decir, de reparación del daño  sufrido,        de        resarcimiento        de        los        perjuicios padecidos.   

                                  «El  tercer  error  fáctico  ostensible  es  que  el  Tribunal ad quem  dio  por  demostrado,  sin  existir  prueba  de ello, cayendo en  suposición  probatoria,  que  la  Caja  de Crédito Agrario Industrial y Minero  sufrió    perjuicios  patrimoniales  porque  su deudor Bertrand no constituyó las hipotecas ofrecidas  y,   además,   que  los  mencionados  perjuicios  ascendieron  a  un  monto  de  $41’300.000».                                  

                               La sociedad recurrente remata el  cargo  afirmando,  que  los  anteriores  yerros fácticos palmarios, llevaron al  Tribunal  a violar indirectamente las disposiciones legales por ella señaladas,  por  lo  que solicita casar el fallo impugnado, para que la Corte, actuando como  sentenciador   de   segundo  grado,  revoque  el  fallo  del  juez  a  quo  y, en su lugar, se nieguen las  pretensiones de la demanda.   

                              SE CONSIDERA:   

                                1.-  El  contrato de seguro es  aquél  negocio  “…bilateral,  oneroso,  aleatorio  y de tracto sucesivo por  virtud  del  cual  una  persona  -el  asegurador-  se  obliga  a  cambio  de una  prestación  pecuniaria  cierta  que se denomina ‘prima’, dentro de los límites  pactados  y ante la ocurrencia de un acontecimiento incierto cuyo riesgo ha sido  objeto  de cobertura, a indemnizar al ‘asegurado’ los daños sufridos o, dado el  caso,  a  satisfacer un capital o una renta, según se trate de seguros respecto  de  intereses sobre cosas, sobre derechos o sobre el patrimonio mismo, supuestos  en  que  se  les  llama  de  ‘daños’  o de ‘indemnización efectiva’, o bien de  seguros  sobre  las  personas  cuya función, como se sabe, es la previsión, la  capitalización  y  el  ahorro. Salta a la vista, pues, que uno de los elementos  esenciales   en   este  esquema  contractual  es  la  obligación  ‘condicional’  contraída  por  el asegurador de ejecutar la prestación prometida si llegare a  realizarse  el  riesgo asegurado, obligación que por lo tanto equivale al costo  que  ante la ocurrencia del siniestro debe aquél asumir y significa asimismo la  contraprestación  a  su  cargo,  correlativa  al pago de la prima por parte del  tomador». (Sent. 24 de enero de 1994, C.S.J. EXPEDIENTE 4045).   

                    

                               El contrato de seguro de daños,  es  meramente  indemnizatorio  de  todo  o  parte  del  perjuicio sufrido por el  asegurado.  Tal la razón para que el tomador, en caso de presentarse el riesgo,  no  pueda  reclamar  del  asegurador  suma mayor que la asegurada, así el daño  haya  sido  superior,  ni  cifra que exceda del monto del daño, aunque el valor  asegurado  fuese  mayor.  El  asegurado  logra  así,  a través del contrato de  seguro,  la posibilidad de obtener la reparación del detrimento que sufre en su  patrimonio  a  causa  del acaecimiento del siniestro; su aspiración no puede ir  más  allá  de  alcanzar  una compensación del empobrecimiento que le cause la  ocurrencia  del  insuceso  asegurado;  el  contrato  le  sirve  para obtener una  reparación, mas no para conseguir un lucro.   

                               El artículo 1088 del Código de  Comercio  estatuye  que  «Respecto  del  asegurado, los seguros de daños serán  contratos  de mera indemnización y jamás podrán constituir para él fuente de  enriquecimiento.   La  indemnización  podrá  comprender  a  la  vez  el  daño  emergente  y  el  lucro  cesante,  pero  éste  deberá ser objeto de un acuerdo  expreso».  Por  tanto,  en  los  seguros  de  daños  el  pago de la prestación  asegurada   consiste   en   resarcir,  dentro  de  los  límites  pactados,  las  consecuencias   económicas   desfavorables   o   los  perjuicios  patrimoniales  provocados por el siniestro.   

                                  Los   seguros  como  el  de  cumplimiento  -que  por  su  naturaleza  corresponden  a los seguros de daños-,  implican  la  protección  frente a un perjuicio patrimonial que pueda sufrir la  asegurada  al  ocurrir  el  riesgo asegurado. Empero, el solo incumplimiento por  parte  del  obligado no constituye por si mismo siniestro, a menos que se genere  un  perjuicio  para el asegurado, por ser de la esencia de éste la causación y  padecimiento  efectivos  de  un  daño,  pues  de  lo  contrario  el  seguro  se  convertiría  en  fuente  de  enriquecimiento  para  el asegurado, lo cual está  prohibido para los seguros de daños en el artículo en cita.   

                                Es  que  el  siniestro  en los  seguros  de  daños, tanto más cuando ellos sean de carácter patrimonial (Art.  1.082  del  C.  de  Co.),  invariablemente  supone  la  materialización  de  un  perjuicio  de  estirpe  económico radicado en cabeza del asegurado, sin el cual  no  puede  pretenderse  que  el  riesgo  materia  del acuerdo de voluntades haya  tenido  lugar  y,  por  ende,  que  se  genere  responsabilidad  contractual del  asegurador.  No  en vano, en ellos campea con vigor el principio indemnizatorio,  de tanta relevancia en la relación asegurativa.   

                                De  consiguiente,  mal podría  entonces  en  el  presente  caso  afirmarse que se configuró el siniestro en el  seguro  de  cumplimiento  contratado  en su oportunidad, por la simple y escueta  ausencia  de  la constitución de hipoteca, como quiera que dicha inacción, per  se,  es  inane  para  atribuirle  responsabilidad al asegurador, pues como ya se  acotó  en  los  seguros de daños se requiere para que prospere la reclamación  formulada  por  el asegurado, la presencia de un daño o perjuicio de naturaleza  patrimonial, que debe acreditar éste en la forma debida.   

                                En  este  orden de ideas, para  hacerse  acreedor  al  pago  del  seguro,  el  tomador debe demostrar, según lo  ordena  el  art.  1077  ibídem la ocurrencia del siniestro, y la cuantía de la  pérdida.  Por  su  parte,  si  el  asegurador  pretende  excluir  o  reducir su  responsabilidad,  tendrá  la  carga de la prueba de los hechos o circunstancias  constitutivos  de  exoneración  o  limitación de su responsabilidad en el pago  del seguro.   

                                En síntesis, siendo principio  rector  en materia de seguros que este contrato no puede ser fuente de ganancias  y  menos  de  riqueza, sino que se caracteriza por ser indemnizatorio (art. 1088  C.  de  Co.),  la  obligación que es de la esencia del contrato de seguro y que  surge  para  el asegurador cumplida la condición, corresponde a una prestación  que  generalmente tiene un alcance variable, pues depende de la clase de seguro,  de  la medida del daño efectivamente sufrido y del monto pactado como limitante  para  la operancia de la garantía contratada, y que el asegurador debe efectuar  una  vez  colocada  aquella  obligación  en  situación  de  solución  o  pago  inmediato.   

                                2.- En el caso de este proceso  Fabio  Bertrand  solicitó  dineros  en  mutuo  a  la  Caja de Crédito Agrario,  Industrial  y Minero, cuyo pago ofreció garantizar mediante la constitución de  hipoteca  en  favor  de  la  entidad sobre el inmueble ubicado en la carrera 3a.  este  N°  13-07 de Cali. Mientras se producía la constitución de la garantía  hipotecaria  ofrecida,  Fabio  Bertrand  obtuvo  de  la  compañía  Aseguradora  Colseguros  S.A.  las  pólizas  de  seguros  visibles  entre  folios 5 y 10 del  cuaderno  1  y  a  folios  22  del  cuaderno  2, contratos en los cuales aparece  aquella  entidad como asegurada por los valores allí señalados y en los que se  precisó  que  su  objeto  era  «garantizar la futura constitución de hipoteca»  sobre  el  citado  bien. Las pólizas de ese modo suscritas por la asegurada, el  contratista  y la aseguradora fueron elaboradas en papelería preimpresa de esta  última  compañía  bajo  el  rótulo  «seguro  de  cumplimiento  en  favor  de  entidades   nacionales   –   departamentales   –  distritales  –  municipales  –  intendenciales   y  comisariales»,  en  cuyas  «condiciones  generales»  dejaron  previstas  las partes en punto de «AMPARO Y DEFINICIONES» (paragráfo tercero de  la  cláusula  primera)  que  «Por  medio  de  la garantía de cumplimiento, las  entidades   contratantes   se  precaven  contra  los  perjuicios  derivados  del  incumplimiento  imputable  al  contratista  de  las  obligaciones  emanadas  del  contrato  garantizado.  Este  amparo  comprende  las  multas  y  el  valor de la  cláusula penal pecuniaria que se haga efectiva».   

                               Significa lo precedente que, aun  cuando  en  las  pólizas  se  hubiese  expresado que el objeto del contrato era  «garantizar  la futura constitución de hipoteca del inmueble ubicado en la Cra.  3a.  este  N°  13-07  Cali»,  los  alcances  de  la  cobertura del seguro deben  determinarse  en  armonía con las «condiciones generales» previstas como anexos  de  cada  uno  de  los  contratos celebrados, y en consonancia igualmente con lo  dispuesto  por  el art. 1622 del C.C., al mismo tiempo que de conformidad con el  contenido  de  la  primera  parte del art. 1088 del C. de Co., habida cuenta que  todo  seguro  que revista la naturaleza de seguro de daño parte del supuesto de  la  presencia  ulterior  de  un  detrimento  patrimonial,  a  fin  de  que pueda  aludirse,  con  propiedad, a un siniestro indemnizable. Ello evidencia que, como  auténticos  seguros  de  daños  que  en realidad son las pólizas aludidas, la  aseguradora   Colseguros  S.A.  se  obligó,  en  frente  del  acaecimiento  del  siniestro  (incumplimiento  del mutuario Fabio Betrand en la constitución de la  garantía  hipotecaria ofrecida con reales y efectivas repercusiones económicas  desfavorables  para  la  asegurada),   a  responderle a la Caja de Crédito  Agrario,  Industrial  y  Minero  por  los  perjuicios derivados para ésta de la  ocurrencia  de  aquél, en cuanto éstos no sobrepasaren el monto de los valores  asegurados  en cada una de esas pólizas, pero no necesariamente por el total de  esos   valores,  ni  tampoco,  obviamente,  por  el  tope  de  las  obligaciones  finalmente  adquiridas  y  eventualmente  incumplidas  por Fabio Bertrand con la  entidad  crediticia.  A  este respecto es pertinente notar cómo, no obstante el  monto  en  que  cuantificó  su  aspiración  económica  la parte actora, en la  petición  segunda de la demanda ella dejó en claro que la condena deprecada en  el  litigio  lo  es  a  «título  de  indemnización», característica esa de la  pretensión  que  es  deducible  igualmente  de  los  hechos cuarto y quinto del  libelo.   

                               Así lo entendió desde luego el  Tribunal cuando   

no obstante aseverar en su fallo que el «El  objeto  del  seguro,  como  claramente se lee en las pólizas, fue el de ‘futura  constitución  de hipoteca’ por parte del tomador y -según la demanda- era para  garantizar  varios  préstamos  que  le  fueron  concedido  (sic) por la entidad  demandante»,  en  ese  mismo  pronunciamiento  dejó por entero definido que «se  ejercita  en  el  plenario una pretensión indemnizatoria de índole contractual  con  apoyo  en las pólizas de seguro de cumplimiento…», criterio en apoyo del  cual  transcribe líneas adelante el contenido del artículo 1127 del C. de Co.,  alusivo al «seguro de responsabilidad».   

                                3.- Si lo anterior es así, si  en  el  presente  litigio se ventila una pretensión resarcitoria por perjuicios  de  tipo  contractual,  resulta  palmar,  como  lo aduce la recurrente, el error  fáctico  cometido  por  el  Tribunal  cuando de cara a la actuación concluyó,  después  de  aseverar  que  el  riesgo  consistía en la no constitución de la  garantía  hipotecaria  a  cargo de Fabio Bertrand y que ese fue precisamente el  interés  asegurable  por  el  cual la compañía cobró las primas respectivas,  que  en  virtud  de  los  mencionados contratos de seguro pactados la compañía  «Aseguradora  Colseguros  S.A.»  se  obligó y debía responder por el monto del  valor  asegurado en cada una de las pólizas ya aludidas, y no, como debía ser,  por  los perjuicios reales que el incumplimiento de Fabio Bertrand le acarreó a  la  entidad actora. De manera que al sacar el sentenciador ad-quem de los medios  de  convicción  aquella conclusión, incurrió ciertamente en el yerro fáctico  denunciado  por  la  Censura,  pues  no tuvo en cuenta ni el cabal sentido de la  pretensión   indemnizatoria   suplicada  en  la  demanda  ni  las  «condiciones  generales»  por  las  que,  según el acuerdo de las partes, debían regirse los  prenombrados   acuerdos   en   aspectos  tales  como  el  «de  la  garantía  de  cumplimiento del contrato”.   

                               4.- El cargo, por ende,  se  abre paso.    

                                                 SENTENCIA SUSTITUTIVA   

                                1.  Resulta de lo expuesto que  por  la  prosperidad  del cargo formulado, la sentencia atacada ha de infirmarse  y,  por  mandato  de  lo  previsto  en  el  inciso primero del artículo 375 del  Código  de  Procedimiento  Civil,  debe  dictarse  por  la  Corte  la que ha de  reemplazarla.   

                                  2.  Del  examen  del  libelo  incoatorio,  infiérese que la demandante persigue se condene a su demandada por  responsabilidad   civil   contractual,   derivada  del  incumplimiento  de  unos  contratos de seguros.   

                                3. De acuerdo con el artículo  1077  del  Código  Civil,  «corresponderá al asegurado demostrar la ocurrencia  del  siniestro, así como la cuantía de la pérdida, si fuere el caso», lo cual  está  poniendo  de presente, como regla general, una doble carga probatoria, la  de  acreditar la ocurrencia del siniestro y la cuantía de la pérdida que éste  originó.   

                                4.  Si  en  el  presente caso,  evidentemente  se  trata  de  un  seguro  de  daños como atrás se puntualizó,  obviamente  que  para  la  prosperidad  de  las  súplicas  de  la  demanda  era  indispensable  que  en  el  plenario apareciese la prueba del perjuicio; como la  misma  brilla  por  su ausencia, la falta de demostración de este extremo lleva  inexorablemente  al  fracaso  de  las  pretensiones,  pues se reitera, por parte  alguna   aparece   probado   el  menoscabo  o  detrimento  patrimonial,  real  y  efectivamente sufrido de manera concreta   

por  la demandante, en armonía con lo cual  es  pertinente  resaltar  que  ni  siquiera  se  acreditó  el desembolso de los  dineros  dados  en mutuo a Fabio Bertrand , pues a este respecto es por si mismo  elocuente,  tal como está acreditado en el trámite de la actuación adelantada  en  segunda  instancia  (folios  21  y  22  C. del Tribunal), que la póliza N°  8667033  por un valor asegurado de $30.000.000, se encontraba, aún en esa etapa  procesal, en poder del presunto mutuario.   

                              DECISION:   

                                En armonía con lo expuesto, la  Corte  Suprema  de  Justicia,  Sala  de Casación Civil y Agraria, administrando  justicia  en  nombre  de  la  República  y  por  autoridad  de  la ley, CASA la  sentencia  de  dos  (  2 ) de mayo de mil novecientos noventa y cuatro ( 1994 ),  dictada  en  este  proceso  ordinario  por  el  Tribunal  Superior  del Distrito  Judicial de Cali, y obrando como fallador de instancia,   

                              RESUELVE:   

                                PRIMERO.-  REVOCAR  en  todas  sus  partes  la  sentencia  de  20  de abril de 1993,  proferida  en  este  proceso  por  el  Juzgado  Séptimo  Civil  del Circuito de  Cali.   

                               SEGUNDO.- DESESTIMAR  las  pretensiones  contenidas  en  la  demanda  formulada por la  CAJA    DE    CREDITO  AGRARIO,    INDUSTRIAL    Y    MINERO    contra   ASEGURADORA   COLSEGUROS  S.A.   

                                Las costas de primera y segunda  instancia    son    de    cargo   de   la   demandante.   Tásense   por   quien  corresponda.   

                                Sin costas en casación ante la  prosperidad del recurso.   

JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES  

MANUEL ARDILA VELÁSQUEZ  

NICOLAS BECHARA SIMANCAS  

CARLOS      IGNACIO      JARAMILLO  JARAMILLO   

JOSE FERNANDO RAMÍREZ GÓMEZ  

JORGE SANTOS BALLESTEROS  

SILVIO FERNANDO TREJOS BUENO  

    

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