S 002 97

1997

Asistente Jurídico Inteligente

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S-002-97

    CORTE SUPREMA DE JUSTICIA  

          SALA DE CASACION CIVIL Y AGRARIA   

Dr.     JORGE    ANTONIO   CASTILLO  RUGELES   

Santafé de Bogotá D.C.,  diez (10) de  marzo de mil novecientos noventa y siete (1997).   

                                      Rad.-    Expediente   No.  4331.-   

                                  Decide la Corte los recursos de  casación  interpuestos  por  ambas partes contra la sentencia de 23 de Julio de  1.992  dictada  por  la Sala Civil del Tribunal Superior de Santafé de Bogotá,  dentro  del  proceso  ordinario instaurado por JOAQUIN  MARIO  VALENCIA  TRUJILLO  en  frente de LA   NACIONAL   COMPAÑIA   DE   SEGUROS   GENERALES   DE  COLOMBIA  S.A.   

          I. ANTECEDENTES:   

                                  Al  Juzgado  Segundo  Civil  de  Circuito  de  Santafé de Bogotá le correspondió conocer de la demanda con que  se   instauró  el  referido  proceso.  En  ella,  el  demandante  formuló  las  siguientes pretensiones:   

          PRINCIPALES:   

                                  1) Que se declare que el día 19  de  octubre  de  1984,  el  helicóptero  marca Hughhes 500-D, con matrícula HK  2886-P  de  propiedad  del demandante, sufrió un accidente en inmediaciones del  Río  Agua Clara (Valle), que lo dejó inservible para su funcionamiento. 2) Que  se  declare  que  dicho  accidente configuró el siniestro de aviación amparado  por  el  demandante  por  medio  de  la  póliza  19.101.006,  expedida  por  la  aseguradora  demandada.  3)  Que se declare que el demandante cumplió con todas  sus  obligaciones  con  la  aseguradora,  especialmente  con las de demostrar el  siniestro  y  la cuantía de la indemnización a que tiene derecho por causa del  accidente  que  afectó  el  helicóptero  mencionado.  4) Que se declare que la  demandada  está  en  mora  de  pagar  al  demandante,  desde  el 23 de enero de  1.985,   el  valor de la indemnización que afectó la referida póliza. 5)  Que,  consecuentemente,  se  condene  a  la  demandada  a  pagar  en  favor  del  demandante  la  suma  de  $27.000.000.oo,  valor real de la indemnización a que  tiene  derecho por el siniestro y por razón de la reparación del daño sufrido  por  el helicóptero de su propiedad. 6) Que igualmente se le condene a pagar el  valor  de  todos  los  perjuicios  que  le  ha  causado  la mora del asegurador,  incluyendo  el  daño  emergente  y  el  lucro cesante que se demostrarán en el  proceso,  y  dentro  del  daño  emergente  la  depreciación monetaria del peso  colombiano  desde la fecha del siniestro hasta la fecha de la sentencia que así  lo  disponga.  7)  Que  se  condene  a  la  demandada  al pago de las costas del  presente proceso.   

         SUBSIDIARIAS:   

                                  1)  Que se declare que entre la  misma  Aseguradora  y  el  demandante se celebró un contrato de transacción el  día  29  de  marzo  de 1.986, en virtud del cual aquella pagaría al último la  suma  de  $10.749.784,  como valor íntegro a que tiene derecho por el siniestro  que  afectó  la  póliza 19.101.006, y el demandante, por virtud de dicho pago,  desistiría  de  todas  las acciones legales que tuviere contra la Aseguradora y  la  subrogaría  conforme  a  la  ley.  2)  Que  se  declare que la demandada no  cumplió  en  la  forma y tiempo debidos el pago de la suma de $10.749.784 a que  se  comprometió  en  la  forma anterior, como que no pagó la indemnización el  día  29  de marzo de 1.985. 3) Que se declare que la demandada está en mora de  pagar  la  suma de $10.749.784 desde esa fecha, en la cual se ha debido hacer el  pago   de   acuerdo   al  mencionado  contrato  de  transacción.  4)  Que  como  consecuencia  de  lo  anterior,  por  incumplimiento de la demandada, se declare  resuelto  dicho  contrato  de  transacción.  5) Que se condene a la demandada a  pagar  el  valor  de  todos  los perjuicios causados al demandante por razón de  dicho  incumplimiento,  los  cuales  deberán comprender el daño emergente y el  lucro  cesante  que se comprueben dentro del proceso. 6) Que se condene, en fin,  a la demandada a pagar las costas judiciales.   

                                          La     causa  petendi  se  puede compendiar del  siguiente modo:   

                                                    1.  Que  el  día  12  de  noviembre de 1982 se  celebró  entre  las  partes de este proceso, el contrato de seguro de aeronaves  para  amparar  el  helicóptero  ya  descrito,  según  consta en la póliza No.  19.101.006   y  sus  anexos,  respecto  de  la  cual  el  demandante  ha  pagado  oportunamente  el valor de las primas y ha cumplido las obligaciones para con la  Compañía.   

                                                    2.  Que  el  día  19  de  octubre  de 1984, en  vigencia  del susodicho contrato de seguro, el helicóptero sufrió un accidente  que  le  ocasionó  graves  y  cuantiosos daños, configurándose así el riesgo  asegurado  por  la demandada; que de la ocurrencia del siniestro se le dio aviso  oportuno  a  la aseguradora, por intermedio de los Corredores de Seguros Gustavo  Zamorano  &  Cía  Limitada,  a  través  de  quienes  también  se formuló  oportunamente   la  reclamación  respectiva  –  22  de  noviembre  de  1984  -,  acompañada  de  los  documentos  requeridos  al  efecto,  la  misma  que no fue  objetada  por  la  Compañía  de  Seguros  demandada;  que  por  tal  razón se  encuentra  en  mora  de  pagar  la  indemnización  desde  el  23  de  enero  de  1985.   

                                                    3.  Que  solo  el  29  de  marzo  de  1985  la  aseguradora,  por  intermedio  de  los  ajustadores  Hudson & Cía Limitada,  liquidó  la  indemnización  en  la suma de $10.749.784, sin tener en cuenta el  presupuesto  real  de  reparación;  por  ello  y  porque el presupuesto inicial  enviado  por  los  representantes de la casa fabricante estimaron el valor de la  misma  en  $12.559.930,  el  demandante rechazó aquella liquidación, pese a lo  cual  suscribió el documento de reserva de derechos y desistimiento de acciones  contra  el  asegurador,  con el fin de que esta pudiera tramitar su reaseguro en  el  exterior,  pero  jamás  se  le  ha  pagado suma alguna y por lo tanto dicho  desistimiento  no puede operar por incumplimiento del asegurado en el pago de la  indemnización;  dicho documento tampoco fue suscrito por el representante legal  de  la  Compañía de Seguros, de allí que la obligación de indemnizar a cargo  de  esta  nace  del  contrato  de  seguro y de la ley por haberse configurado el  siniestro;  que  lo  que si demuestra ese documento es que la Compañía aceptó  plenamente  y  sin  objeción alguna el reclamo formulado por el demandante, por  lo   cual   está   en   la   obligación   de   pagar   el  valor  real  de  la  indemnización.   

                                                    4. Que no obstante estar en mora la Compañía,  esta  le  remitió  al  demandante,  el  14  de  junio  de  1985,  un  recibo de  indemnización  declarándola  a  paz y salvo mediante el recibo de $10.749.784,  cifra  que  corresponde  a la suma liquidada por los ajustadores, el cual no fue  suscrito  por  aquel; que posteriormente, el 9 de julio del mismo año, la firma  Aeroindustrias  Lever  &  Cía S.A. le remitió al demandante un presupuesto  actualizado  de  reparación,  cuyo  valor excede notoriamente al que liquidaron  los ajustadores.   

                                                    5.  Se dice en el hecho 12 de la demanda que el  no  pago  oportuno  de la indemnización correspondiente a la citada póliza, le  ha  ocasionado  al  demandante graves perjuicios derivados del mayor valor de la  reparación  del  helicóptero que tiene que asumir para dejarlo en el estado en  que  se  hallaba antes del siniestro, así como del lucro cesante causado por la  inmovilización  del  mismo.  En consecuencia, la demandada se encuentra en mora  de  cancelar la indemnización desde el 23 de enero de 1985, por lo cual deberá  pagarle,  además,  la  indemnización  plena de perjuicios causados por la mora  que se acaban de mencionar.   

                                                    6.  Por  último,  el  demandante dice que para  establecer  la  ocurrencia  del  siniestro, la cuantía de la indemnización, la  aceptación  del  reclamo  por parte de la demandada, el recibo de dinero de los  reaseguradores  y  las  demás  circunstancias  del  caso,  se  practicó prueba  anticipada  de  exhibición  de  documentos  con la cual se demuestran distintos  hechos que relaciona minuciosamente.   

                                                    Por   su   parte,   la   demandada   contestó  oportunamente  la  demanda  y  en el escrito respectivo negó la mayoría de los  hechos  en  que  esta  se  funda;  aceptó lo concerniente a la celebración del  contrato  de  seguro, aunque puso de presente la falta del elemento esencial del  «interés  asegurable”,  y  la celebración de un contrato de transacción del  que  dice  que  fue  desconocido  por el demandante, plasmado en el documento de  desistimiento  a  que  se  alude  en la demanda. De ese modo, se opuso a esta y,  frente   a   las   pretensiones,  formuló  las  excepciones  que  denominó  de  «Ilegitimidad   de   personería   del   demandante»,  «Exclusión  de  riesgo»,  «Transacción»,  «Prescripción  Extintiva»,  «Mora Creditoris» y «Compensación  Parcial».   

                                                 Cumplido  el  rito  procesal,  el  juez  de la  primera  instancia  dictó  sentencia  mediante  la  cual declaró “probada la  excepción  de  transacción  propuesta  por  la  parte  demandada”. Por ello,  absolvió   a   la   parte   demandada  de  las  pretensiones  principales  como  consecuencia  de  la primera decisión de este fallo. Consideró “que la parte  demandada  incumplió  el  contrato  de  transacción  a que se refiere el punto  primero  de la parte resolutiva de esta providencia. Por tanto la condenó (a la  parte  demandada)  a  cancelar  la suma de $10.749.784, junto con la corrección  monetaria  y  los  intereses  corrientes bancarios, desde el día 29 de marzo de  1995, hasta que se produzca el pago.   

        II. EL FALLO DEL TRIBUNAL:   

                                Mediante  la  sentencia que es  objeto  del presente recurso, el ad quem desató  la  apelación interpuesta por ambas partes, disponiendo:   

                                                 1)  Revocar  el fallo de primera instancia. 2)  Declarar  que  no  prosperan  las  excepciones  de  mérito  formuladas  por  la  demandada.  3)  Condenar  a  la  Aseguradora a pagar, al demandante a título de  indemnización  por el siniestro acreditado, la suma de $12.559.930; 4) Condenar  a  la  demandada  a reconocer sobre la suma anterior la tasa máxima de interés  moratorio  vigente  en  el  momento en que se efectúe el pago – art. 1080 C. de  Co.,  en su versión actual,  por no tratarse de  derechos adquiridos.  La  liquidación deberá hacerse a partir del 23 de enero de 1985 y hasta cubrir  la  totalidad  del  valor  correspondiente.  Finalmente,  dispuso  la condena en  costas en ambas instancias a cargo de la demandada.   

                                  Los  fundamentos  del  fallo  impugnado se pueden resumir así:   

                                                 1.  Que  por disposición legal el contrato de  seguro  debe  constar  por  escrito  y  se  perfecciona con la expedición de la  póliza  suscrita  por el asegurador (Arts. 1036, 1046 y 1047 C. de Co.). Por su  parte,  el  art. 1045 íb. señala el «interés asegurable», entre los elementos  esenciales  de dicho contrato, el cual, según la doctrina, no es otra cosa «que  la  causa primaria de la suscripción del contrato, determinada por la relación  de   carácter  patrimonial  o  económico  entre  la  persona  asegurada  y  el  bien».   

                                                 2.  Que «quedó suficientemente demostrado con  la  documentación  allegada  que, el tomador-beneficiario y aquí demandante es  quien  tiene  el interés asegurable», y pese a que la demandada se lo niega por  no  haber  demostrado ser el propietario de la aeronave ni haber manifestado esa  condición  al  suscribir  la  póliza, esa inexactitud no alcanza a vulnerar el  contrato,  puesto que no constituye reticencia ni nulidad relativa, en tanto que  esa  calidad  no  contribuyó como elemento adicional del riesgo cuando tomó el  seguro;  que  «al  momento  de  otorgarle  el amparo como dueño de la aeronave,  tenía  la  espectativa  (sic) de serlo, se comportaba como tal en el momento de  ocurrir  el  siniestro»,  aspectos  estos  que  se encuentran acreditados con la  declaración  de  César  Gómez Gutiérrez y con el informe que el Ajustador le  envía  a  la  Compañía donde, con respecto al «interés asegurable», dice que  Hernán  Rivera le vendió el Helicóptero a Aerotalleres Becal Limitada, según  escritura  pública  otorgada el 14 de enero de 1983, registrada el 17 de agosto  de  1984;  que  esta  sociedad  a  su  vez  se lo vendió al demandante mediante  negociación  que  no  ha  sido protocolizada lo que explica por qué aparece la  aeronave  a  nombre  del  antecesor  y  explotada  por este, cuando en verdad ha  estado  bajo  el  dominio  y  cuidado  del demandante desde el 5 de noviembre de  1983.  Con  base  en  los  documentos  aludidos,  dicen  los  ajustadores  en el  informe:-  «creemos  que  quedó  demostrado  que el propietario sí es Joaquín  Mario  Valencia Trujillo y así lo hemos informado a sus Reaseguradores». En tal  virtud,  remata  el  sentenciador,  no  prospera  la  excepción de ilegitimidad               de              personería.   

                                                 3.  Que  tampoco puede prosperar la excepción  de      «exclusión     de     riesgo»,  basada  en  que  la aeronave prestaba un servicio distinto del  «servicio  particular»  previsto en la póliza, puesto que de las cláusulas del  contrato  de  seguro ni de sus anexos puede afirmarse que fue excluido el riesgo  por esa circunstancia.   

                                                 4.  Que  no  se  reconoce  la  excepción  de  «Transacción», en cuanto  que  por  ser  definitorio  de  una  controversia por disposición de las mismas  partes,  el  contrato  respectivo  debe  quedar  plasmado  en cláusulas claras,  precisas  y  sin  asomo de ambigüedad, puesto que existiendo, ella finalizaría  el proceso.   

                                                 Agrega que, aunque el demandante suscribió un  documento  por medio del cual se transaría el monto de los daños, lo cierto es  que  dicho  acto  surtiría sus efectos solo después de recibirse el pago, como  tampoco  operaría  el  desistimiento  allí  acordado.  Que el demandado debió  haber  demostrado  el  cumplimiento  de  su obligación en la misma fecha en que  suscribió   dicho  documento,  para  poder  presumir  que  esas  estipulaciones  reflejaban  finalmente  la  voluntad  interna  de  las partes. Debía acreditar,  igualmente,  el  término  dentro  del cual le cancelaría al demandante la suma  referida,  máxime cuando ya había finalizado el término legal para objetar la  reclamación.  Afirma  el  sentenciador,  que el documento se firmó en marzo de  1.985,  su  autenticación  finalizó en abril del mismo año y se demostró que  el  cheque  solamente  se  giró  en  el mes de Julio siguiente, «luego no puede  afirmarse  que  ese  escrito  dejó  indemne  una  transacción  que  de suyo es  consensual».   

                                                 Añade  el  fallador que ni el hecho de que se  demuestre  a  través de la prueba testimonial, que la demandada estuvo presta a  girar  el  respectivo  cheque,  ni  los  requerimientos que posteriormente se le  hicieron  al  demandante  para  que lo recibiera, «alcanzan a suplir el acuerdo,  haciéndole  producir efectos, inmediatos, cuando las concesiones recíprocas no  fueron    plasmadas    con    claridad    en   el   documento   que   se   viene  analizando».   

                                                 5.  Que  tampoco tienen éxito las excepciones  de:  «prescripción»,  por  cuanto  el término del caso fue interrumpido con la  presentación  de  la  demanda;  la  de  «mora  creditoris»,  porque al no haber  transacción,  ninguna  obligación  se  le  imponía  al  demandante;  ni la de  «compensación»  puesto  que  no fue demostrado el valor de las primas de seguro  adeudadas  por  el  demandante,  no pudiéndose así afirmar que dicha deuda sea  líquida para lograr ese efecto.   

                                                 6.  Que fracasadas las defensas propuestas por  la  demandada,  salen avantes las pretensiones principales de la demanda, razón  por  la  cual  corresponde  «determinar  la  cuantía»  de  la  indemnización o  perjuicio  sufrido  realmente por el demandante con la ocurrencia del siniestro.   

                                                 Para  tales  efectos,  el sentenciador analiza  distintos  testimonios,  citando  los  apartes respectivos, de cuya apreciación  infiere  que  el  helicóptero  fue  reparado  antes  de instaurarse la demanda,  «luego  lo  relatado en el hecho 12», sobre perjuicios por el mayor valor actual  de  la  reparación  o por mantenerlo inmovilizado, no se ajustó a la realidad;  ni  tampoco se acreditó el valor final que se canceló. Añade que de la prueba  documental  relativa  al  valor  de  la  hora de servicio de helicóptero, no se  puede  establecer  qué  horas  trabajaba  la  aeronave  accidentada, ni cuáles  contratos  se dejaron de realizar «en orden a determinar el daño emergente o el  lucro  cesante  causados  por la mora en el pago de la indemnización, según la  pretensión  principal  No. 6». Igualmente carece de fundamentación el dictamen  pericial  practicado  con  el  fin  de  establecer  los  perjuicios irrogados al  demandante.   

                                                 7.  En  esas  circunstancias  el sentenciador,  tras  recordar  que  el daño que se debe reparar es el realmente sufrido por el  asegurado  y  que  el  seguro de daños no puede ser fuente de enriquecimiento –  art.  1088  C.  de  Co.  -,  pasa  luego a determinar, la cuantía del perjuicio  sufrido  por  el  demandante  con la ocurrencia del siniestro afirmando que para  tal fin:   

                                                 «…Ha  de  situarse  la Sala, en lo realmente  probado,  esto es, teniendo origen contractual; existe un contrato de seguro, se  cumplieron  estos  pasos:  la  entrega  de  la  reclamación,  los  comprobantes  indispensables,  el  transcurso  de  los  sesenta días y la falta de objeción,  todo  lo cual, da origen para exigir el pago de la indemnización y ese término  es  el  que indica a partir de cuando se incurre en mora…el demandante, anexó  los  comprobantes  indispensables y entre ellos la cotización que le exigió la  compañía  demandada…allí  se comprueba el quántum del daño y es esta suma  la  que  tendrá  eficacia  como fuente de obligación -Art. 1077 idem-, esto es  …($12.559.330.oo) que fue lo demostrado como valor del daño.   

                                A  renglón seguido, remata el  sentenciador  diciendo  que  «Es  la  propia  ley  la  que  establece cual es el  perjuicio  -Art.  1080  ibídem  – la obligación más intereses moratorios a la  tasa  del  18%  anual – y que hoy ha sido modificado por el Art. 83 de la ley 45  de  1990  «más  la  tasa máxima de interés moratorio vigente en el momento en  que  se  efectúe  el  pago»,  aplicación  que puede hacerse por no tratarse de  derechos  adquiridos.  Consecuentemente  ha de revocarse la sentencia de primera  instancia».   

        III. EL RECURSO DOBLE  DE CASACION   

                                Como  se  anotó, ambas partes  interpusieron  el  recurso  de  casación,  el  que  fuera  sustentado en sendas  demandas  las  cuales  se  examinarán por separado, empezando con la presentada  por  la demandada, puesto que en cuatro de los cargos que contiene se impetra el  quiebre  total  del fallo impugnado. La presentada por el demandante sólo tiene  alcance parcial.   

        A)     DEMANDA    DE   CASACION   DE   LA    PARTE   DEMANDADA   

                               En ella se proponen siete cargos  contra   la   sentencia   impugnada,  los  cuales  se  decidirán  en  el  orden  propuesto;   empero,  dada su íntima conexidad, conjuntamente los dos  primeros,   y  del mismo modo  los cargos tercero y cuarto;   luego  de manera individual los  restantes.   

        CARGO PRIMERO   

                                En él se impugna la sentencia  del  Tribunal  con respaldo en la causal primera de casación – art. 368-1 C. de  P.C.,  haber violado indirectamente los artículos 1036, 1045, 1046, 1047, 1048,  1049,  1083,  1086,  1427,  1781, 1851 del C. de Co, y los artículos 669, 1602,  1603  y  1757   del C. Civil, 9o. del Decreto 2332 de 1.977, 174, 177, 178,  187,  194,  200, 232, 251, 258, 264 y 265 del C. de Procedimiento Civil debido a  manifiestos     errores    de    hecho en la apreciación de distintos medios probatorios.   

                                La fundamentación del cargo se  compendia de la siguiente manera:   

                                                 1.  Que  el  Tribunal,  al  tratar  sobre  el  interés   asegurable,  entiende  que  el  demandante  era  el  propietario  del  helicóptero  y  se comportaba como tal, basado en la «documentación allegada»,  el   testimonio  de  César  Gómez  Gutiérrez  y  el  informe  del  ajustador,  considerando  que  la  prueba de dominio sobre una aeronave no es solemne; y, de  otra  parte, no se detuvo a contemplar la póliza 19.101.006 y el certificado de  seguro  visible a folio 10, mediante el cual se amplió la vigencia del seguro y  se sustituyeron las personas aseguradas.   

                                                 2.  Que  el  sentenciador  se  equivoca  en la  contemplación  objetiva  de  los  tres medios probatorios citados primeramente,  puesto  que  esa  no es la prueba para acreditar el dominio sobre una aeronave y  en  el  expediente  obran  otras pruebas que contradicen la conclusión inferida  por el Tribunal sobre el tema.   

                                                 3. Que la «documentación allegada» no existe,  puesto  que  no hay prueba alguna que señale al demandante como propietario del  helicóptero  accidentado;  por  el contrario, el Departamento Administrativo de  Aeronáutica  Civil  (fls..  240  y 241) certificó que aquel en ningún momento  ostentó  esa  calidad  y  que  son  otros los que han figurado como dueños del  mismo.  Ese  documento  por  ser  de  carácter público, excluye cualquier otro  medio  de prueba tendiente a demostrar esa propiedad en cabeza de Joaquín Mario  Valencia.   

                                                 5.  Que,  de otra parte, yerra el sentenciador  al  dar  por  establecido  que el demandante figuraba como asegurado en la fecha  del  accidente  -19  de  octubre  de  1.984  -, cuando, según el certificado de  seguros  visible  a  folio  10, demuestra lo contrario; no se percató de que el  contrato  de seguro en que se apoya el demandante únicamente lo aseguraba hasta  el  4  de  noviembre  de  1.983  y  que  de  esa fecha en adelante, según dicho  certificado,  los asegurados pasaron a ser Hernán Rivera Bueno y/o Aerotalleres  Becal  Ltda.,  quienes precisamente figuraron como propietarios del helicóptero  según las certificaciones de las autoridades aeronáuticas.   

                                                 6.  Que  los errores denunciados inciden en el  fallo  impugnado,  por  cuanto el ad quem  dedujo  que  el  «interés asegurable», elemento estructural del  contrato  de  seguro,  estaba  en  cabeza  del  demandante,  y  bajo  esa  falsa  hipótesis  condenó  a  la  demandada.  Dice  que  de  no  haber  incurrido  el  sentenciador  en  los referidos yerros de apreciación, habría concluido que el  demandante  carecía  de  legitimación  en  causa,  por  no  tener  el interés  asegurable  ni  figurar  como  asegurado.  En tal virtud, se produjeron las  infracciones de los distintos preceptos que el cargo cita.   

                                                 7.  La  censura  explica, valiéndose de citas  doctrinales,  en  que  consiste  el interés asegurable definido en el artículo  1083  del C. de Co., fundamentalmente para resaltar que sin este «..esto es, sin  poder  jurídico  por  parte  del  tomador  del seguro o asegurado sobre el bien  susceptible  de  siniestro,  no  puede haber contrato de seguro de cosas, porque  aquel  constituye  elemento  esencial de éste, según voces del artículo 1.045  del  Código  de  Comercio»;  de  otro lado, argumenta que el demandante tampoco  acreditó  ser el tenedor, poseedor, arrendatario o usufructuario, o que detenta  cualquier  otro  poder  jurídico  o  económico sobre el referido helicóptero,  calidades  que  el  sentenciador  no puede presumir. De ese modo, el Tribunal no  podía  considerar  existente  el  requisito esencial del contrato – el interés  asegurable    -,    el    que,   según   la   doctrina,   tampoco   puede   ser  convalidado.   

                                                 8. En fin, el Tribunal le dio legitimación en  la  causa  al  demandante  a  pesar de que no ostentaba la calidad de asegurado,  habida  consideración  de  que  el mismo contrato indica todo lo contrario. Ese  proceder  del  fallador  atenta  contra  el  orden  público garantizado por los  artículos 1.036, 1.046 a 1.049 del C. de Co.   

                                Así  las  cosas,  concluye el  cargo,  la  excepción  de  ilegitimidad  de  personería  que también se puede  traducir  en  inexistencia  del  contrato  de  seguro por la falta de uno de los  requisitos  esenciales, está llamada a prosperar, y en razón de ella se invoca  la casación  del fallo impugnado.   

        CARGO SEGUNDO:   

                                Con  fundamento  en  la causal  primera  de  casación,  en  él  se acusa la sentencia impugnada por violación  indirecta  de  las  mismas  normas  referidas  en el cargo precedente, pero como  consecuencia   de   error   de  derecho  en  la  valoración  de la prueba documental, del testimonio del  señor   César   Gómez   Gutiérrez   y   del   informe   del   Ajustador   de  Seguros.   

                                La  sustentación del cargo se  concreta en los siguientes puntos:   

                                                 1.  Que la valoración e interpretación de la  «documentación  allegada»  en  la cual se basa el Tribunal para dar por sentado  el  interés asegurable en  cabeza  del  demandante, es caprichosa y arbitraria «puesto que en el expediente  no  obra  prueba  documental  idónea  sobre  la  cual  se pueda aseverar que el  demandante  ostentó,  en  momento  alguno,  el  derecho  de  propiedad sobre el  helicóptero  HK-2886»;  la referencia a dicha documentación no es más que una  frase  de  «comodín»  emitida  por el Tribunal, pues de los diversos documentos  obrantes  en  el  proceso, ninguno señala a Joaquín  Mario  Valencia  Trujillo  como propietario de dicha  aeronave.   

                                                 2.  Que es equivocado e injurídico el alcance  demostrativo  que  el  sentenciador  le  otorga  al  testimonio de César Gómez  Gutiérrez,  puesto  que  la  prueba  testimonial  es ineficaz para acreditar la  propiedad del helicóptero.   

                                                 3.   Que  igualmente yerra el fallador al  dar  por acreditado el derecho de propiedad referido con un simple informe de un  ajustador  de  seguros,  que  carece  de  autenticidad  y  no suple la escritura  pública que la ley requiere para demostrar tal hecho.   

                                                 4.  Que  si  la  ley  sustancial  exige que la  propiedad  sobre  una  aeronave  debe  acreditarse con la escritura pública que  contenga  el  acto  o negocio jurídico mediante el cual dicho bien se trasladó  de  un  patrimonio  a  otro,  mas  el certificado sobre la inscripción de dicho  título  expedido  por  la autoridad competente, el Tribunal no podía pasar por  alto  las  normas  del  régimen  probatorio  – citadas en el cargo – que, de un  lado,  limitan  la  eficacia  de  determinados medios de prueba y, de otro lado,  prohíben  suplir  la  prueba  solemne  por  medios  distintos. La forma como el  ad  quem  interpretó los  citados  medios  de prueba, dándoles valor persuasivo frente a un acto sobre el  cual  la  ley  exige  una  prueba especial, transgrede las normas que regulan la  eficacia   de   la   prueba  testimonial  y  de  los  instrumentos  públicos  y  privados.   

                                Evidenciados  dichos yerros de  valoración,  remata  el  cargo,  se  impone  la  infirmación  de  la sentencia  recurrida.   

        SE CONSIDERA:   

                                I.  Cuando se invoca la causal  primera  de  casación y la censura orienta la acusación por la vía indirecta,  esto   es,   imputándole   al  sentenciador  la  comisión  de  errores  en  la  apreciación  de  las  pruebas,  ya  de  hecho  o de derecho, es menester que el  impugnante  combata  de  manera  exacta  y  completa todos los pilares en que se  apoya  el  fallo  impugnado,  pues mientras uno de estos permanezca la sentencia  pasa indemne en casación.   

                               Así, cuando el recurrente omite  impugnar  las  consideraciones fácticas del sentenciador, o ataca razonamientos  de  este orden que nunca fueron expuestos en el fallo acusado dejando de lado lo  que  realmente  fue  el  soporte,  o cuando combate parcialmente sus fundamentos  dejando  al margen otros por cuya subsistencia aquel alcanza a mantenerse firme,  el  cargo es, entonces, inidóneo. Como es sabido, a la Corte le está vedado en  esos  casos, ex officio, dirigir las censuras hacia fundamentos distintos de los  combatidos   en  el  cargo  o  completarlas  cuando  las  que  se  proponen  son  insuficientes para romper el fallo impugnado.   

                                  II.  Los  cargos  objeto  de  estudio,  como  aparece  del resumen que en lo fundamental se ha hecho de ellos,  omiten  en  efecto  impugnar  las  consideraciones  que  en  torno  al «interés  asegurable»  hizo  el  Tribunal  y la conclusión a que con base en ellas llegó  para hallarlo en cabeza del demandante.   

                                Por su parte, el recurrente, en  ambos  cargos y en la perspectiva del error de hecho y de derecho que explica en  cada  uno de ellos, censura la sentencia del  ad  quem  al estimar que el fallador se equivocó al dar  por   demostrado   el  dominio  o  propiedad  del  helicóptero  en  cabeza  del  demandante,  y  porque  apoyado en esa falsa conclusión halló en relación con  este,  el  interés  asegurable,  siendo  que dicho dominio únicamente se puede  probar  legalmente  con  la  escritura  pública  y el certificado de tradición  respectivo.   

                                III.  Expresado  de otro modo,  mientras  el  Tribunal  en su análisis sobre el interés asegurable partió del  hecho  de  que  el  demandante  no  era propietario del helicóptero HK- 2886 en  términos   jurídicos   formales,   sino   de  circunstancias  que  revelan  un  comportamiento  como  si  tuviese  esa condición pero sin serlo en realidad, el  impugnante  desplegó  toda  su  actividad en orden a endilgarle al sentenciador  distintos  yerros de apreciación probatoria como si en verdad – que no fue así  – lo hubiese calificado jurídicamente de dueño.   

                                Los cargos, pues, se desvían,  en  tanto que combaten la sentencia en pos de desquiciar un fundamento que no se  expuso  omitiéndose impugnar en ellos las bases que sí lo condujeron a dar por  demostrado  que  el  demandante era el titular del interés asegurable y, en tal  virtud,  que  se  hallaba legitimado para hacer valer los derechos derivados del  contrato de seguro.   

                                IV. En fin, si el recurrente en  los  cargos propuestos iba encaminado a acusar la sentencia porque en ella se le  reconoció  al  demandante  el  interés  asegurable,  sin  ser  propietario del  helicóptero  protegido  con el seguro de daños, por estimar que con  ello  se  vulneran  los  artículos  1.045  y  1.083 del C. de Co., debió encauzar la  acusación de otra manera.   

                                V. De todo lo anterior se sigue  que  las  acusaciones  en el punto tratado son inidóneas, pues aun en el evento  de  que  los  yerros  denunciados  existieran, no podría quebrarse el fallo por  encontrarse  este  apoyado  en  una  consideración  que  no  ha sido atacada en  casación.   

                                VI.  En  otro  aspecto  de  la  acusación,  específicamente  en  el  cargo  primero,  se le imputa al fallador  yerro  de hecho en la apreciación de las pruebas por cuanto dio por establecido  que  el  demandante  figuraba como asegurado en virtud de la póliza 19.101.006,  para  la fecha en que ocurrió el siniestro -19 de octubre de 1984-, no obstante  que  el  contrato  de  seguro  invocado en la demanda indica que su vigencia iba  hasta  el 4 de noviembre de 1983 y que el Certificado de seguro que obra a folio  10  del  cuaderno  principal  demuestra  que después de esa fecha pasaron a ser  otras  personas.  En  síntesis,  se  cuestiona  el  fallo impugnado por haberle  otorgado al demandante la condición de asegurado, sin tenerla.   

                                En relación con los errores de  hecho  denunciados,  la  Corte  halla  un  obstáculo  que  le  impide  entrar a  examinarlos,  dado que la condición de asegurado que se atribuyó el demandante  en  la  demanda  nunca se disputó en las instancias del proceso, ni fue tema de  debate  o  confrontanción en ellas; antes bien, la aseguradora en el escrito de  contestación  a  la  demanda  aceptó  la celebración del contrato de seguro y  distintas  piezas  del  expediente denotan que la Compañía de Seguros, en  cuanto  a  la  reclamación  de  la indemnización proveniente del siniestro, se  entendió  siempre  con  el  demandante como asegurado. Trató sí de desvirtuar  que  éste  hubiera  ostentado  el interés asegurable pero jamás la calidad de  parte contratante.    

                                En  ese  orden de ideas, en el  específico  punto  del  que  se trata, el cargo primero tampoco es idóneo, por  cuanto  se contrae a un hecho que por primera vez se plantea en el proceso y que  por  lo mismo configura un medio nuevo inadmisible en casación dado que tampoco  atenta  contra  ninguna  regla de orden público, únicamente atañe al interés  privado  que  emerge  de la relación contractual que existió entre las partes.   

                               A  ese  respecto,  ha dicho la  Corte  que se quebrantaría «El derecho de defensa si  uno  de  los  litigantes  pudiera  echar mano en casación de hechos, extremos o  planteamientos  no  alegados o formados en instancia, respecto de los cuales, si  los   hubiesen   sido  entonces,  la  contraparte  habría  podido  defender  su  causa…La  sentencia  no puede enjuiciarse en casación sino con los materiales  que  sirvieron  para  estructurarla,  no  con  materiales distintos, extraños o  desconocidos.  Sería,  de  lo  contrario,  una lucha desleal, no solo entre las  partes,  sino también respecto al Tribunal fallador a quien se le emplazaría a  responder  en relación con hechos o planteamientos que no tuvo ante sus ojos, y  aún  (sic)  respecto  del fallo mismo que tendría que defenderse de armas para  él  hasta  entonces  ignoradas.»  (G.J. LXXXIII, p.  76).   

                                Por  lo  expuesto,  los cargos  primero y segundo no pueden prosperar.   

        CARGO TERCERO:   

                               Con base en la causal primera de  casación  consagrada  en  el  artículo  368  del C. de P.C., se le enrostra al  fallo  impugnado la infracción indirecta de los artículo 1o., 2o. y 822 del C.  de  Co.;  y  de  los  artículos  1.602,  1.603,  2.469  y 2.483 del C. Civil, a  consecuencia  de errores de hecho en la apreciación de la prueba que condujeron  al Tribunal a declarar no probada la excepción de transacción.   

                                Los errores evidentes de hecho  en que se basa la acusación se resumen de la siguiente manera:   

                                                 1.    Ignoró   el   Tribunal   la   demanda  introductoria  del  proceso  y  especialmente la confesión espontánea de parte  que  contiene dicho acto procesal, respecto de la aceptación inequívoca que en  ella  hizo el demandante de un contrato de transacción celebrado el 29 de marzo  de  1985,  según  el  cual  la  demandada  pagaría  al  demandante  la suma de  $10.749.784  como  valor  íntegro  de  la  indemnización  por el siniestro que  afectó  la póliza 19.101.006. El sentenciador cuando estudió la excepción de  transacción   no  hace  mención  alguna  de  la  confesión  contenida  en  la  demanda.   

                                                 2.   Tampoco  observó  el  Tribunal  que  la  demandada  al  contestar  el  hecho 9o. de la demanda (fl. 160) y al proponer la  excepción  de transacción (fls. 164 y 165), aceptó expresamente que entre las  partes  se  había  celebrado  contrato  de  transacción  que  ponía fin a las  controversias  surgidas  en torno a la indemnización de los daños sufridos por  el helicóptero en cuestión.   

                                                 3.  El  Sentenciador  dejó  de  observar  los  testimonios  de  Alfredo  Cantor  Silva  (Fls.  212  y 213, C. 1), César Gómez  Gutiérrez  (Fls.  209 y 211, C. 1), Margarita Peñaloza de Silva (fls. 8º. vto  a  82,  C.  2)  y  Myriam  Mora  (fls.  77 a 80 C.2; 215 a 218, C.1), quienes al  unísono  y  en  forma  razonada  dan  cuenta de que las partes transigieron las  diferencias  surgidas  con  ocasión  del siniestro ocurrido el 19 de octubre de  1984  dando razón de las diligencias que la Aseguradora adelantó para cancelar  la  suma  que  le  corresponde al demandante como resultado de la transacción y  del  descuento  del  valor  de  las  primas  que se adeudaban a la Compañía de  Seguros.  Transcribe  el  censor,  los  apartes pertinentes de las declaraciones  ofrecidas por los testigos citados.   

                                                 4. Ignoró el Tribunal: a) El cheque visible a  folio  127  del  cuaderno  principal,  girado,  por  la  demandada  en favor del  demandante  por la suma de $9.563.034; b) los informes del Banco Santander (Fls.  89  y  90, C. 2) que dan cuenta de la provisión de fondos para pagar el aludido  cheque;  c)  los documentos visibles a folios 59, 61, 62, 68 y 74 del C. 2., los  cuales  llevan  a  la  certeza  de que la demandada adelantó lo que estaba a su  alcance  en  desarrollo  o cumplimiento del contrato de transacción a que alude  el demandante en las pretensiones subsidiarias.   

                                La  falta  de  apreciación de  dichas  pruebas  llevaron al sentenciador a cometer otro evidente error de facto  que  no  le  permitió  ver  en  el  documento  visible  a  folio 67-68 C. 1, la  expresión  inequívoca  del  demandante  por transigir el conflicto surgido con  ocasión del accidente de helicóptero HK-2886.   

                                Aduce  la  censura que por los  errores  de  hecho mencionados, el sentenciador consideró que no se configuraba  la  excepción  de  transacción y, bajo esa falsa hipótesis asumió el estudio  de  las  pretensiones  principales  de  la  demanda,  lo  cual  no  podía hacer  válidamente  por  los  efectos  jurídicos  de  la  cosa juzgada por la cual el  litigio  queda  clausurado  para  siempre.  Si no hubiera cometido tales yerros,  habría  concluido  en  que  dicha  excepción  estaba estructurada y plenamente  probada  y,  «por  contera,  habría  aunado el documento obrante a folio 67 del  cuaderno  principal, denominado «Desistimiento y Solicitud de Pago» que también  recoge  el  contrato  de  transacción».  Por  último, se refiere a los efectos  jurídicos que produce la transacción.   

                                Culmina el censor diciendo que  por  ser evidentes los errores fácticos que en el cargo se denuncian, se impone  la casación del fallo impugnado.   

        CARGO CUARTO:   

                                I.  Con  respaldo en la causal  primera  de  casación  y  por la vía indirecta, se tilda el fallo recurrido de  haber  infringido  los  artículos 15, 1.602, 1.603, 2.469 y 2.483 del C. Civil;  1o.,  2o.  y  822  del  C. de Co.; y 252, 258, 264 y 279 del C. de Procedimiento  Civil,  debido  a  error  de  derecho  en la valoración del documento obrante a  folio  67-68 (sic) del cuaderno principal, denominado «Desistimiento y Solicitud  de Pago».   

                                II.  En  la  sustentación del  cargo,  el  impugnante aduce que en dicho documento, reconocido ante Notario por  el  demandante,  este  presenta  como  liquidación  final  de daños la suma de  $10.749.784  y  en  consideración al pago de dicha suma libera a la aseguradora  de  todo  futuro  reclamo,  demanda o responsabilidad. Es decir, dicho documento  recoge  los  elementos  estructurales  de  un  convenio  o acto de transacción.   

                                  No   obstante   el  alcance  demostrativo  que  el  Tribunal debía darle a ese documento, de conformidad con  el  art. 279 del C. de P.C., le resta efectos probatorios, so pretexto de exigir  la  prueba  de  algunas circunstancias que el mismo documento contiene, en tanto  que  afirma  que  mientras no se recibiera el pago acordado no se adquirían los  derechos  y obligaciones de la transacción ni operaría el desistimiento que en  él  se  menciona  y  que  la demandada debió probar la cancelación de la suma  referida en la misma fecha en que suscribió el documento.   

                               Esas elucubraciones del Tribunal  para  restarle  los  alcances  a  la  transacción  contenida  en  el  documento  mencionado,  configura  error de valoración o interpretación del mismo, puesto  que  dentro  de  su clausulado no se observa esa serie de ingredientes que se le  hacen  ver. La forma como fue contemplada esa prueba hizo que se quebrantaran en  forma  flagrante  los  artículo  258,  264 y 279 del C. de P.C., puesto que por  tratarse  de  un  documento  auténtico,  las  declaraciones  contenidas  en él  producen  la  convicción  de  que  el  demandante estaba renunciando a promover  acción  judicial  en  contra  del asegurador; entonces el alcance que le dio al  documento  no es el jurídicamente adecuado y, por lo tanto, se infringieron las  citadas  normas  de disciplina probatoria y, de contera, las normas sustanciales  a que el cargo alude.   

                                Remata el cargo diciendo que si  el   juzgador  hubiera  interpretado  correctamente  y  ajustado  a  las  normas  probatorias  el  contenido  del  documento  citado,  habría  concluido  que  el  demandante  renunció,  como lo permite el artículo 15 del C. Civil, a promover  demanda  o  reclamación  en  contra  de  la  demandada  en  virtud del convenio  transaccional.   Demostrado   el   error   -dice-,  el  cargo  está  llamado  a  prosperar.   

        SE CONSIDERA:   

                                I. Es palmario que el Tribunal  examinó  la  excepción  de  transacción,  para  denegarla,  basándose  en el  documento  de  «declaración  de pérdida» y «desistimiento y solicitud de pago»  suscrito  por  el  demandante «en marzo de 1985». De él dedujo que «mientras no  se  recibía  el pago» – de la suma que iría a cubrir los daños de la aeronave  –  «no  se  adquirían  los  derechos  y obligaciones de la transacción y mucho  menos  operaría  el  desistimiento que allí se menciona»; agregó que la parte  excepcionante  debió  probar  que cumplió con dicha carga en la misma fecha en  que  suscribió tal documento, que lo hizo por si o por su Ajustador «para poder  presumir  que  esas  estipulaciones  reflejaban fielmente la voluntad interna de  las  partes»  y  debió  demostrar  el  «término dentro del cual cancelaría la  suma»,   máxime   cuando  ya  había  finalizado  el  tiempo  para  objetar  la  reclamación.   

                                  Aseveró  el  sentenciador,  además,   que   el   documento   se  suscribió  en  marzo  de  1.985;  que  su  autenticación  finalizó  en  el  mes  de  abril del mismo año y que el cheque  respectivo  se  giró  en  julio de 1.985, por lo que no puede afirmarse que ese  escrito dejó indemne una transacción que de suyo es consensual.   

                                Finalmente, dijo que la prueba  testimonial  sobre  las  diligencias  que  hizo  la  demandada para «cancelar el  siniestro»  no  alcanzan a suplir el acuerdo «cuando las concesiones recíprocas  no   fueron   plasmadas   con   claridad   en   el   documento   que   se  viene  analizando».   

                               II. En relación con los errores  de  hecho  denunciados  en  el  cargo  tercero,  la  Sala  observa que no existe  desacierto  alguno  imputable al Tribunal por no haber observado otros medios de  prueba,  distintos  del  documento  de  «Declaración  de  Pérdida»  (Fl. 66) y  «Desistimiento  y  Solicitud  de  Pago»,  a  fin de establecer la existencia del  contrato  de  transacción  y  sus  efectos,  pues en verdad las pruebas de cuya  pretermisión  se  duele  el  censor,  como  se  verá,  confluyen  en  el mismo  documento:   

                                                 1o.)  Tanto  el escrito de demanda (hecho 9o.,  fl.146),  como  el  de  la  contestación  (respuesta  al  hecho  9o., Fl. 160 y  sustentación  de  la  excepción  de  transacción,  Fl.165),  se  refieren  al  documento  de  «desistimiento  y  pago»;  ello  se  infiere,  en la demanda, por  mención  expresa  que de él se hace y, en la contestación, por el acuerdo que  se  aduce,  la  fecha de su celebración y la referencia a un escrito contentivo  de la misma.   

                                                 De  manera  que  la  apreciación  que  de ese  documento  hizo  el  sentenciador,  sin  mirar  hacia  lo que expresan los actos  procesales citados, no configura el error que señala el censor.   

                                                 2o.) Tampoco se advierte yerro alguno derivado  de  la  no  apreciación  de  la  «confesión»  que cree ver el impugnante en la  demanda,  sobre la celebración de un contrato de transacción, porque la verdad  es  que  cuando  el  demandante  aludió  a  esta,  lo  hizo  a  través  de las  pretensiones  subsidiarias  y si en las principales buscó hacer valer todos los  derechos  derivados del contrato de seguro, se infiere que el demandante partió  del  hecho  de  que  la  transacción  no se celebró o no produjo efectos. Este  aserto,  lo  refuerza  la circunstancia consistente en que en el hecho 9o. de la  demanda,  el  actor  aludió  a  que el «desistimiento» que suscribió carece de  trascendencia  basado  en  que  no  recibió  pago alguno, que lo firmó con una  intención  diversa a la de transigir y que no fue suscrito por el representante  legal de la aseguradora.   

                                                 No  hay,  pues,  yerro  de  hecho imputable al  sentenciador  por  no  ver  en la demanda la prueba de confesión del demandante  sobre  la  mentada  transacción;  ni,  de  otro  lado, es relevante la alusión  fáctica  que  sobre  el  mismo contrato contiene la contestación a la demanda,  con  el propósito de configurarlo, puesto que allí se aduce sin equívocos que  las  partes transigieron la litis, en contradicción a lo que había expuesto el  demandante en la causa petendi.   

                                                 3o.)  No  estructura error fáctico alguno que  el  sentenciador ignorase los testimonios de Alfredo Cantor Silva, César Gómez  Gutiérrez,  Margarita  Peñaloza  y  Myriam  Mora,  de  los  cuales,  según el  casacionista,   se   colige  la  demostración  del  contrato  de  transacción.  Ciertamente,  los  testigos  coinciden  en  decir que la «transacción» a que se  refieren   en   sus   respuestas,  fue  plasmada  en  un  escrito  que  por  las  características  que  ellos  mismos  describen  y  la fecha de suscripción del  mismo,  no  es  otro  que  el denominado de «Desistimiento y Solicitud de Pago».  Basta  observar las transcripciones de las respectivas declaraciones que trae el  mismo cargo.   

                                                 De otro lado, se observa que  el Tribunal  sí  apreció  la  prueba  testimonial;  pero  la  tuvo  como  insuficiente para  demostrar  la  transacción  aducida,  al  estimar  que con ella no se alcanza a  suplir   el   acuerdo  de  voluntades  vertido  en  el  documento  tantas  veces  mencionado.   

                                                 4o.) Tampoco se configura la equivocación que  se  imputa al sentenciador por haber ignorado el cheque girado por la Compañía  de  Seguros  como  fruto  de  la  supuesta  transacción,  dado  que el Tribunal  realmente  lo  apreció y precisamente por la circunstancia de que fue girado el  12   de  julio  de  1.985,  pasada  la  fecha  de  la  firma  del  documento  de  «desistimiento   y   pago»,  no  estimó  eficaces  los  acuerdos  derivados  de  este.   

                                                 5o.)En  fin, si en gracia de discusión, fuese  dable  suponer que el Tribunal incurrió en los errores de hecho que denuncia la  censura,   ciertamente   que   el  análisis  precedente  revela  que  ellos  no  emergerían con el carácter de evidentes o manifiestos.   

                               III. Resta por examinar si en la  apreciación  que  hizo el fallador del documento de «desistimiento y pago», que  constituye  la base cardinal del fallo impugnado, se presentan los yerros que se  denuncian en los cargos tercero y cuarto.   

                                    A   ese   respecto,   se  observa:   

                                    En    el    cargo   tercero,   se   dice  que  el  Tribunal,  por  haber  ignorado la prueba de confesión contenida en la demanda,  la  manifestación  hecha  por  el demandado en el escrito de contestación, los  testimonios  atrás  mencionados  y  el  cheque  girado  por  la  Compañía, la  certificación  sobre  la provisión de fondos del mismo y los documentos en los  cuales  obran  las  diligencias  adelantadas  por  la  demandada para ejecutar o  cumplir  la  transacción,  le  imputa  error  evidente al Tribunal porque no le  permitió  ver  en  el  documento  de  «desistimiento y pago», «la expresión de  voluntad  inequívoca  del demandante por transigir el conflicto», documento que  «no    era    más    que   otra   prueba   sobre   el   aludido   convenio   de  transacción».   

                                Ya  antes  se  vio por qué el  Tribunal  no  incurrió  en  error  alguno  al  dejar  de apreciar otras pruebas  diferentes  del  documento  de  «desistimiento y pago»; al igual que también se  abordaron   las  conclusiones  a que llegó aquél con base en el contenido  de  dicho  documento,  especialmente  en  cuanto consideró que el acuerdo allí  previsto  estaba  sometido  en  sus  efectos al pago de la suma convenida, en la  fecha  de  suscripción  del mismo; que no expresaba las concesiones recíprocas  de  las  partes  y  no fue firmado por el representante legal de la aseguradora.   

                                En  verdad,  ningún argumento  opone  el  casacionista  a  la  apreciación  del documento tal y como lo vio el  Tribunal.  Las  censuras se desviaron hacia otros medios de prueba con el fin de  demostrar  el  contrato  de  transacción.  De  ello  se  sigue  que el cargo es  inidóneo  en  la  medida  que  tampoco  ataca  todos  los fundamentos del fallo  acusado.   

                               Además, se observa  que el  ad  quem  no se equivocó  en  la  apreciación del documento, de manera ostensible o protuberante, como se  exige   para  la  causal  primera  de  casación,  art.368-1  del  C.  de  P.C.,  especialmente  al  deducir  que  el  convenio transaccional proyectado entre las  partes  fue  supeditado  al pago inmediato de la suma convenida para reparar los  daños  sufridos por el bien objeto del contrato de seguro, habida cuenta de que  no se señaló en él término alguno para tal efecto.   

                                Nótese que en varios párrafos  del  documento  (fl.  67) se utilizan las expresiones «en consideración a dicho  pago»  o  «en  consideración  al pago antes indicado» para, a renglón seguido,  señalar  que bajo esa «consideración»  «los aseguradores son relevados de  todo  futuro  reclamo,  demanda o responsabilidad»; o que el asegurado subroga a  los aseguradores en todos sus derechos.   

                                  Tales  expresiones  permiten  sostener  que  la interpretación y alcance que el sentenciador le dio al citado  documento  no  es  contraevidente,  arbitraria  o caprichosa. Si bien el escrito  pudiera  apreciarse en otro sentido, el yerro denunciado con base en el mismo no  alcanzaría  para que se disponga la casación del fallo impugnado, toda vez que  en  esas  circunstancias no sería predicable la existencia de un yerro de hecho  manifiesto.   

                                        El     cargo  cuarto,  en  el  cual  se aduce  error  de  derecho en la  apreciación  de  la  misma  prueba,  muestra,  por  su  parte,  una deficiencia  técnica  protuberante,  puesto  que en tratándose de yerro como el denunciado,  debió  la censura demostrar que el sentenciador se equivocó en la contemplación  jurídica de la misma y  que  al  hacerlo  infringió, de medio, alguna norma de carácter probatorio que  no permitía apreciarla o que determinaba su apreciación.   

                                Empero, en varios apartes de la  sustentación  del  cargo,  se  enjuicia  el   contenido  de la prueba y la  apreciación   que  de  ella  hizo  el  fallador  al  efectuar  su  contemplación  objetiva,  como  si se  hubiera  denunciado un error de hecho, lo que peca contra la técnica propia del  recurso de casación.   

                                Así, puede observarse que, la  censura  reprocha  al  sentenciador  el  haberle restado mérito al documento en  mención  por  supeditar  sus  efectos  al  pago  de  la  suma  convenida o a la  demostración  del  mismo, a pesar de que «dentro de su clausulado no se observa  esa  serie  de  ingredientes  que gratuitamente se le hacen ver al documento». Y  más    adelante,    señala    que    «la    forma    como   fue   contemplado  el contenido del documento  en   referencia»  hizo  que  se  quebrantaran  distintas  normas  de  disciplina  probatoria,  entre  las  que  cita  los  artículos  258,  264  y  279 del C. de  P.C.   

                                De otra parte, como se dijo, el  alcance  que  el sentenciador le otorgó al referido instrumento fue fruto de su  apreciación  objetiva.  La  circunstancia de ser un documento auténtico, nunca  desconocida  por  el  fallador,  no  le  impedía darle la apreciación fáctica  correspondiente,  para  deducir  de  él unas consecuencias jurídicas entre las  partes,   ninguna   de  las  cuales  toca  con  el  valor  legal  de  la  prueba  referida.   

                               IV. De acuerdo con lo explicado,  los cargos tercero y cuarto no pueden prosperar.   

CARGO QUINTO:  

                                1.            Con apoyo en la causal  primera   de   casación,    se  acusa  el  fallo  impugnado  de  infringir  indirectamente  los  artículos  1080  del C. de Co. y  38 de la ley 153 de  1887,   por  falta  de  aplicación,   y  83  de  la  ley  45 de 1990,  modificatorio  del  inciso  primero  del  citado artículo 1080, por aplicación  indebida,   como consecuencia de error evidente de hecho en la apreciación  de la demanda incoada por el actor.   

                                  En  síntesis,   se  le  imputa  el  comentado  yerro apreciativo al sentenciador,  en virtud de que  profirió  condena al pago de intereses moratorios,  al suponer, sin que la  demanda   lo  diga,    que  el  demandante  los  había  impetrado  en  ésta,   y cuando en realidad el actor optó por la “indemnización plena  de   perjuicios”,   cual   se   observa   de   la   sola  lectura  del  libelo  introductorio;    de  otro  lado,   en  el  punto dio aplicación  indebida  al artículo 83 de la ley 45 de 1990, modificatorio del artículo 1080  del  C.  de  Co.,   el  cual   no  estaba vigente para la época de la  celebración del contrato de seguro.   

SE  CONSIDERA:  

                                    1.                                       Fluye   de  las  consideraciones  que  hizo  el  Tribunal que  éste,   para  proferir  contra  la  demandada condena al pago de intereses  moratorios  sobre  la suma que estima para el pago del siniestro, se apuntala en  la   consideración   de   carácter  estrictamente  jurídico,  consistente  en  que,   a  su  entender,   el  artículo  1080 del C. de Co. permite en  todos  los  casos,   y  aún sin que se haya pedido en la demanda,  el  reconocimiento  de  tales  intereses.   Ello  es  lo que evidencia el fallo  impugnado  cuando,   luego  de descartar por falta de prueba, la condena al  pago  de los  perjuicios solicitados en el libelo introductorio, afirma que  «Es  la  propia  ley la que establece cuál es el perjuicio -Art. 1080 ibídem –  la  obligación más intereses moratorios a la tasa del 18% anual – y que hoy ha  sido  modificado por el Art. 83 de la ley 45 de 1990 <más la tasa máxima de  interés   moratorio   vigente  en  el  momento  en  que  se  efectúe  el  pago  …aplicación    que    puede    hacerse    por   no   tratarse   de   derechos  adquiridos>”.   

                                2.               En  ese  orden  de  ideas,   la  conclusión  del  fallador no deviene como consecuencia de una  equivocada  apreciaciación   de  la demanda,  ni, por ende,  del  yerro  fáctico  que en ese sentido acá apunta la censura,  sino del   juicio  jurídico  que  aquél  hace relativo a que la condena en cuestión debe  imponerse  por  mandato legal;  en esas circunstancias, no resulta acertado  enderezar  el  ataque  en casación por la vía indirecta,  como lo hace el  cargo  quinto,   sino  por  la  vía  directa;  pues,  se  repite,  la  consideración  del Tribunal en nada toca con el alcance, equivocado o no,   que éste le haya dado a la demanda.   

                                         3.           Ya en lo  que   concierne   con   la   otra   infracción   que   a  la  par  denuncia  el  impugnante,   se pronunciará la Sala al despachar el cargo séptimo que se  refiere a ese aspecto.   

                                El  cargo quinto, entonces, no  prospera.   

        CARGO SEXTO:   

                                 I.  Soportado  en  la  causal  segunda  de casación de las contempladas en el artículo 368 del C. de P.C., se  acusa  la  sentencia del Tribunal de ser incongruente, debido a que contiene una  condena   EXTRA  PETITA,  habida  cuenta  de  que  se  pronunció  sobre  una  pretensión  que  no le fue  formulada por el demandante.   

                                II. Para demostrar el cargo, el  impugnante  aduce   que  en  las  pretensiones  principales  de  la demanda  (petición  sexta),   se  solicita  en pro del demandante y en contra de la  demandada,  que  se condene a esta a pagar «el valor de todos los perjuicios que  le  ha  causado la mora del asegurador, incluyendo el daño emergente y el lucro  cesante  que  se demostrarán dentro del presente proceso, incluyendo dentro del  daño  emergente  el  valor  de la depreciación o el deterioro monetario que ha  sufrido  el  peso colombiano desde la fecha del siniestro y hasta la fecha de la  sentencia que así lo disponga..».   

                               Y lo que decidió el Tribunal en  el  punto  4o.  de  la  parte resolutiva del fallo impugnado fue: «Condenar a la  misma  compañía  demandada,  a pagar sobre la suma a que se refiere el numeral  anterior,  la tasa máxima de interés moratorio vigente en el momento en que se  efectúe  el  pago  –  Art. 1080 de C. de Cio, en su versión actual -, a partir  del 23 de enero de 1.985 y hasta que el pago se verifique…».   

                                Es  palmario, alega el censor,  que  el  demandante  en dicha pretensión impetró el pago del daño emergente y  el  lucro cesante que se demostrarían en el proceso y, sin embargo, se condenó  a  la  demandada a pagar por ese concepto unos intereses moratorios que nadie le  pidió.  Basta el cotejo entre las pretensiones y la resolución contenida en el  fallo  impugnado,  antes transcritas, para observar que ni en dicha pretensión,  ni   en   ninguna   otra  parte  de  la  demanda,  el  demandante  solicitó  el  reconocimiento  y  pago  de  intereses  moratorios  y por esa razón el Tribunal  rebasó  su  competencia.  De ese modo usurpó la voluntad privada de las partes  en   litigio  y,  como  es  sabido,  el  juez  no  puede  sorprenderlas  con  la  transgresión  de los límites fijados en tales peticiones, so pena de infringir  el artículo 305 del C. de P.C.   

                                La relación jurídico-procesal  se  traba  bajo  unos  supuestos  de  hecho  y unas precisas pretensiones que el  juzgador  no  puede  alterar  y  entonces  resulta  evidente  que el Tribunal al  proferir  la  condena  al  pago  de  unos intereses moratorios no pedidos falló  extra-petita.   

                               Así las cosas, se solicita a la  Corte  que  se  case  la  sentencia  en lo que atañe al numeral 4o. de la parte  resolutiva  del  fallo  impugnado  sin que, como fallador de instancia, llegue a  proferir  condena  por lucro cesante -hecho 12 y pretensión 6a. de la demanda-,  pues  los  perjuicios reclamados no fueron demostrados en el proceso, ya que los  fundamentos    que    el    ad    quem  expuso  para  valorar la prueba pericial gozan de presunción de  acierto.   

                                Finaliza diciendo que le asiste  interés   jurídico  para implorar la causal de casación de que se trata,  puesto  que  debido  a la incongruencia denunciada, se le causa agravio en tanto  que se le condena a pagar unos intereses que nadie le ha pedido.   

        SE CONSIDERA:   

                                I.  Como reflejo del principio  dispositivo  que  de  manera  preponderante  gobierna el procedimiento civil, el  artículo  305  consagra  expresamente el de la congruencia, según el cual, «la  sentencia  deberá  estar  en  consonancia  con  los  hechos  y las pretensiones  aducidos  en  la  demanda  …y  en  las  excepciones  que  aparezcan probadas y  hubieren sido alegadas si así lo exige la ley».   

                                II. Ese principio comporta que  son  las partes quienes trazan el marco dentro del que se han de desenvolver las  instancias  del  proceso y, por consiguiente, delimitan la actividad del Juez al  momento  supremo  de  dictar sentencia y si se rebasan los límites impuestos en  la   demanda   o   en   su   contestación,   se   configura   un   vicio    de    actividad   o   error   in   procedendo  para  cuya  rectificación  se  ha  erigido la causal segunda de  casación contemplada en el artículo 368 íb.   

                                III.  En  el  ámbito  de  las  pretensiones  deducidas en juicio, la incongruencia de un fallo se manifiesta de  diferentes  maneras:  ya por extra-petita,  si  se condena al demandado «por objeto distinto del pretendido  en  la  demanda»  o  «por  causa  diferente  a  la  invocada  en  esta»; ora por  ultra   petita,  si  se  condena  al demandado por cantidad superior a la solicitada en la demanda; o por  mínima  petita, si se ha  omitido  decidir  sobre  alguna  de  las  pretensiones  invocadas  en  el libelo  introductorio del proceso.   

                                IV.  En el mismo ámbito, para  establecer  si  un fallo es inconsonante por no estar conforme con lo pedido, se  deben  comparar  la  demanda  y  la sentencia para, de ese modo, averiguar si en  verdad  ella  contiene decisión sobre cada una de las pretensiones deducidas en  la  primera;  si  la  respuesta es positiva, cualquiera que sea el sentido de la  decisión,  resultará  ser armónica; pero de esa confrontación también puede  emerger  como  disonante,  por exceso o por defecto, de acuerdo con lo explicado  en el párrafo precedente.   

                                  En  principio,  la  referida  comparación  se hace entre las pretensiones contenidas en la demanda y la parte  resolutiva  del  fallo  impugnado.  Empero,  ocasiones  hay  en  las que se hace  necesario   parangonar   la   demanda   con   la   parte   considerativa  de  la  sentencia,   como  quiera  que es posible que en esta se halle el verdadero  alcance   y   sentido  de  las  decisiones,  o,  incluso,  que  allí  aparezcan  consignadas   determinaciones,   así   no   se   inserten  luego  en  la  parte  resolutiva.   

                                V.  De  otro  lado, es preciso  recordar  que  la  causal  segunda  de  la  que se trata, es autónoma y, por lo  tanto,  en  su  fundamentación no se pueden mezclar juicios de valor, errores o  vicios   que   correspondan   a   otros   motivos  legales   de  casación.  Consecuentemente,  cuando  sea  patente  el  error in  procedendo  en que incurre el sentenciador por haber  dictado  un  fallo  incongruente,  no es de recibo examinar errores in   judicando  determinantes  de  la  violación  directa  o  indirecta  de  la  ley sustancial y que se le imputen al  sentenciador  precisamente  en  relación  con  aquellas  decisiones que por ser  disonantes nunca debieron ser proferidas.   

                               VI. Traído lo anterior al cargo  bajo estudio, se observa que:   

                                       <  Como  ya  lo advirtiera la Sala al despachar el cargo 5º., no puede pasar  desapercibido   que   la   condena   al   pago   de   intereses  impuesta  a  la  aseguradora,   la  respalda  el sentenciador en la consideración jurídica  de  que  ella  deviene por  imperativo legal dispuesto en el artículo 1080  del   C.  de  Co.,  perspectiva  que  coloca  la  cuestión   en  un  plano  estrictamente  jurídico  y,  por  ende, ajeno a un vicio de procedimiento   como  es  el  que  en  todos  los  casos  debe  servir  para estructurar la  incongruencia  del  fallo  impugnado; desde luego que  la verificación del  acierto  o  desacierto  de  la  tesis  del  Tribunal,  no  puede ser sometida al  escrutinio   de   la   Corte   dentro  del  ámbito  de  la  causal  segunda  de  casación.   

                                                 <   Lo   anterior   significa  que  si  el  sentenciador   dispuso  la condena apuntalado en el razonamiento de derecho  antes  anotado,  la equivocación que a ese respecto se le puede imputar no  configuraría un error in procedendo.   

                                El  cargo sexto,  tampoco  prospera.   

CARGO SEPTIMO:  

                                1.            Con  fundamento  en la  causal  1a.  de  casación  consagrada  en  el  artículo 368 del C. de P.C., se  imputa  al  fallo impugnado la violación directa de los artículos 38 de la ley  153  de 1887 y 1.080, inc. 1o., del C. de Co., por falta de aplicación, y 83 de  la ley 45 de 1990, por aplicación indebida.   

                                2.              El   fundamento  cardinal  del  cargo  se  hace  consistir en que el Tribunal dejó de aplicar el  artículo  38  de  a ley 53 de 1887 que consagra el principio consistente en que  los  contratos  se  rigen por la ley vigente al tiempo de su celebración;   agrega  el  recurrente  que  si  bien el inciso 2o. exceptúa el caso en que las  leyes  señalen  penas  para  la infracción de lo estipulado, evento en el cual  ésta   debe  ser   castigada  con  arreglo  a  la  ley  bajo  la  cual  se  produjo,    lo   cierto  es  que  el  sentenciador   le  imputa  a  la  aseguradora  infracción  por  el  no  pago del siniestro, y por ella fulmina la  condena  al  pago  de  intereses;   mas  como  la infracción – no pago del  siniestro  –  la  dio por sentada para  el año de 1985,  era del caso  aplicar  el  artículo  1080 del C. de Co., vigente a la sazón,  y no  con  la   modificación  que  le  introdujo el artículo 83 de la ley 45 de  1990.   

                                 3.              De  acuerdo  con  lo  anterior,    considera  el  censor  que  el  fallador  incurrió  en  yerro  jurídico  al  imponer  condena  al  pago  de  intereses a la máxima tasa legal  vigente  para  el momento del pago,  como lo dispone  hoy el artículo  1080  del  C.  de  Co.,   luego  de  ser   modificado por la ley 45 de  1990,   en  lugar  de  aplicar  el original precepto comercial  que en  punto  de  intereses  los  fijaba   a la tasa del 18 %  anual sobre la  suma  que  corresponde  al  pago del siniestro, el que en su sentir era  el  llamado a regir la situación concreta.   

                              SE CONSIDERA:   

                                           1.-                     En  el presente cargo si bien es cierto que el  censor  pone  en  tela  de  juicio  la  tasa de interés imputable respecto a la  obligación  del  asegurador consistente en el pago del siniestro, siguiendo las  reglas  de  la  aplicación  de  la  ley  en  el  tiempo,  también lo es que el  impugnante  no  advierte,  para  combatir adecuadamente el fallo acusado, que el  punto  no fue abordado por el Tribunal dentro del concepto legal y jurídico que  se  le  reconoce  a  los intereses, sino que el pago impuesto en la sentencia se  produce  como  equivalente  a  la  obligación  de pagar perjuicios en favor del  asegurado.  Desde  esa perspectiva debió opugnarse antes que la cuantía de los  intereses  aquí  discutida,  la  fuente  y el concepto jurídico por los que el  sentenciador los reconoció, y el recurrente no lo hizo.   

                                2.-           De otra parte, evidencia  la   sentencia   acusada  como  fundamento  cardinal  para  darle  cabida  a  la  aplicación  del  artículo  83 de la Ley 45 de l.990, con preeminencia sobre lo  que  antes  disponía  el  artículo  1080  del  Código  de  Comercio que ésta  modificó,  la no presencia de un derecho adquirido que impusiera la aplicación  del  precepto  antiguo,  argumento al cual ni siquiera se refiere el impugnante,  quien  únicamente  afinca  su  acusación en las reglas sobre la vigencia de la  ley  en  el tiempo, que aun de acogerse en este caso, no alcanza para desvirtuar  por si sola la consideración de los derechos adquiridos.   

                                Ha sostenido esta Corporación  que  si  el  tema  de discusión en el recurso extraordinario de casación no es  planteado  en la demanda, no puede la Corte llenar ese vacío. (Sentencia del 14  de  julio  de  1975  y   de 7 de octubre de 1993 ). Y una de las exigencias  propias  de  la  demanda  de casación es que los fundamentos de cada acusación  deben  consignarse  “en  forma clara y precisa (art, 374, num 3, C. de P. C.),  lo  preciso  no  es  solo  aquello  que  se  obtiene  mediante  la separación o  prescindencia  de  lo que se juzga como esencial, sino que también quiere decir  rigor  o  exactitud,  acepción  esta que es la que acompasa con las condiciones  propias  de  la  demanda  de  casación,  la  cual  por consiguiente ha de venir  ajustada,  en  todos  sus  contornos,  a  las bases del fallo. De modo que si el  impugnador  no  las  comprende  todas,  vale  decir  si  no es preciso -exacto o  riguroso- a la Corte no le es permisible llenar su vacío…”.   

                                En otra oportunidad, manifestó  la Corte:   

                                “…si  se aspira a impugnar  con  éxito  un juicio jurisdiccional de instancia, no debe pasarse por alto los  fundamentos  del  mismo,  puesto que  dentro del ámbito de las primeras de  las  causales  que consagra el art. 368 del C. de P.C., un cargo en casación no  tendrá  eficacia  legal  sino  sólo  en la medida en que ataque directamente y  desvirtúe  desde  luego, cada uno de tales fundamentos, ya que el sentido legal  del  recurso,  <está  determinado de modo inexorable a examinar la sentencia  dictada  y  no  otra  diferente  a  fin  de  establecer  en función del control  jurídico,  si  la ley sustancial llamada a gobernar el caso concreto materia de  la  litis  ha  sido  o  no observada por el juzgador>” (Sentencias de 10 de  Septiembre de 1991 y 11 de abril de 1996).   

                                3.-          Puesto que de acuerdo con  lo   anterior   el   cargo   resulta   desenfocado   e   incompleto,   no  puede  prosperar.   

B)  RECURSO  DE  CASACION  DE  LA  PARTE  DEMANDANTE     

                               La demanda de casación contiene  seis  cargos  contra  el  fallo acusado: tres con respaldo en la causal segunda,  dos  apoyados  en  la  causal  primera  y el último en la causal cuarta. Por su  conexidad,    se  estudiarán  conjuntamente  los  cinco  primeros,  y  por  separado el restante.   

                             CARGO PRIMERO:   

                                Con apoyo en la causal segunda  de  casación,  art. 368 del C. de P.C., se acusa la sentencia impugnada por ser  incongruente    por    extra    petita,   en cuanto se pronunció en ella sobre pretensiones que no  fueron formuladas por el demandante.   

                                Señala el recurrente que en la  petición  sexta  de  la  demanda  incoativa  del  proceso,  se solicitó que se  condene  a  la  demandada a pagar en favor del demandante «el valor de todos los  perjuicios  que  le  ha  causado  la  mora  del  asegurador, incluyendo el daño  emergente  y el lucro cesante que se demostrarán dentro del presente proceso, y  dentro  del  daño  emergente  el  valor  de  la  depreciación  o  el deterioro  monetario  que  ha  sufrido  el  peso  colombiano desde la fecha del siniestro y  hasta la fecha de la sentencia que así lo disponga..»   

                               Y lo resuelto por el Tribunal en  el  punto  4o.  de  la  parte  resolutiva del fallo impugnado fue «Condenar a la  misma  compañía  demandada,  a pagar sobre la suma a que se refiere el numeral  anterior,  la tasa máxima de interés moratorio vigente en el momento en que se  efectúe  el  pago  –  Art. 1080 de C. de Cio, en su versión actual -, a partir  del 23 de enero de 1.985 y hasta que el pago se verifique…».   

                                De  la  simple  confrontación  entre  lo  pedido  en  la demanda y lo resuelto en la sentencia,  es fácil  deducir  que  el  Tribunal  condenó  a  la  demandada al pago de unos intereses  moratorios  que  nadie le pidió, por lo tanto incurrió en inconsonancia porque  se  pronunció  sobre pretensiones no formuladas por el demandante, contrariando  lo dispuesto en los artículos 304 y 305 del C. de P.C..   

        CARGO SEGUNDO:   

                                También  con fundamento en la  causal  segunda  de  casación consagrada en el artículo 368 del C. de P.C., se  acusa   la   sentencia   recurrida   por   ser  incongruente,  por  mínima  petita,  toda  vez  que no se  pronunció  respecto  de  la indemnización plena de perjuicios solicitada en la  petición  sexta  de las pretensiones principales en la demanda introductoria al  proceso.   

                                El censor, tras hacer idéntico  parangón  al  del  anterior  cargo, o sea entre la pretensión sexta y el punto  cuarto  de  la parte resolutiva del fallo impugnado, dice que en la sentencia no  se  hizo ningún pronunciamiento respecto de la condena indemnizatoria contenida  en  esa  pretensión,  ni  siquiera  in genere, ni sobre el pedimento expreso de  actualizar   el   valor   de  las  condenas  teniendo  en  cuenta  el  deterioro  monetario.   

                                En estas condiciones -remata el  cargo-,  resulta  incongruente  la sentencia recurrida por haber omitido decidir  sobre  la  referida  pretensión  sexta, contrariando las reglas establecidas en  los artículo 304 y 305 del C. de P.C.   

        CARGO TERCERO:   

                                Igualmente dentro de la órbita  de  la  causal  segunda  de  casación,  se acusa la sentencia recurrida por ser  incongruente,    por   extra   petita   y   mínima  petita,  en  cuanto se pronunció sobre pretensiones  no  formuladas  por  el demandante y dejó de hacerlo sobre todas las que fueron  propuestas en la demanda.   

                                En la fundamentación del cargo  se  repite la confrontación que se hizo en los dos cargos precedentes. De esta,  dice  el  recurrente,  fácilmente  se  deduce  que  el  Tribunal  condenó a la  demandada  al  pago  de unos intereses moratorios que nadie le pidió y dejó de  pronunciarse   sobre  la  indemnización  de  perjuicios  causada  a  favor  del  demandante  por  la  mora  del  asegurador,  no  se condena a este al pago de la  indemnización,  como tampoco al daño emergente y al lucro cesante, ni siquiera  in  genere,  ni  se  hace expreso pronunciamiento sobre la actualización de las  condenas  teniendo  en cuenta el deterioro monetario, proceder que contraría el  art. 305 del C. de P.C.   

        CARGO CUARTO:   

                                Con apoyo en la causal primera  de  casación  establecida en el artículo 368 del C. de P.C., se acusa el fallo  impugnado  de  violar  indirectamente el inciso segundo del artículo 1080 de C.  de  Co.  (Decreto  410 de 1.971), que consagra la opción que tiene el asegurado  de  demandar  la  indemnización  de  perjuicios,  en  lugar  de  los  intereses  moratorios,   y  el  artículo 38 de la ley 153 de 1887, que dispone que en  todo  contrato  se  entienden  incorporadas  las  leyes vigentes al tiempo de su  celebración,  ambos por falta de aplicación, y el artículo 83 de la ley 45 de  1990,  por aplicación indebida, como consecuencia de error de hecho evidente en  la apreciación de la demanda.   

                                De  nuevo, con referencia a la  sexta  pretensión  principal,  sobre  indemnización de perjuicios por mora, la  censura   hace  mención  que  el  Tribunal,  después  de  negar  las  defensas  propuestas  por  la  demandada  y  acceder  a las pretensiones principales de la  demanda,   pasa   a   decir  que  corresponde  «determinar  la  cuantía  de  la  indemnización   o   perjuicio  que  sufrió  realmente  el  demandante  con  la  ocurrencia del siniestro».   

                                Dice que el fallador aplica mal  los  efectos de las condenas y se equivoca notablemente porque, interpretando de  modo  desatinado  la  demanda,  condena  al pago de unos intereses que no podía  conceder,  teniendo  en  cuenta  que la ley que autorizó el cobro de los mismos  -ley  45  de  1990-,  no  estaba  vigente  para la época de la celebración del  contrato  ni  para  la  fecha  de  presentación  de la demanda; que el error de  interpretación  es  evidente  porque  el demandante jamás solicitó el pago de  intereses,  ya  que,  autorizado  legalmente  para  escoger  entre  estos  y  la  indemnización  plena de perjuicios, optó por la última, tal como lo impetrara  en la mentada pretensión sexta.   

                                Concluye  diciendo  que  si el  Tribunal  hubiera  interpretado correctamente la demanda, habría condenado a la  demandada  al  pago  de  la  indemnización  plena de perjuicios en lugar de los  intereses moratorios que nadie le pidió.   

        CARGO QUINTO:   

                                En la fundamentación del cargo  se  parte  de  que  el  Tribunal, después de dar por sentado la aplicación del  inciso  primero del citado artículo 1080, al entrar a determinar el monto de la  indemnización  de  los  perjuicios causados por la mora del asegurador, aplicó  el  artículo  83  de  la  ley  45  de  1.990,  en  forma  retroactiva,  sin ser  procedente,  debiendo aplicar el inciso segundo antes transcrito, de conformidad  con  lo  dispuesto  en el artículo 38 de la ley 153 de 1.887, según el cual en  todo  contrato  se  entienden  incorporadas  las  leyes vigentes al tiempo de su  celebración.   

                                 Arguye  que  si  el  Tribunal  hubiera  aplicado dicho inciso en la forma prevista en el Decreto 410 de 1.971 –  art.  1080  C. de Co.-, norma en vigor al momento en que se presentó la demanda  y  que  regía las relaciones entre las partes con ocasión de la expedición de  la  póliza  de  seguro,  habría tenido que decretar la indemnización plena de  perjuicios  solicitada en la demanda, pues dicha norma le otorgaba al demandante  la  opción  de  demandar, a su arbitrio, los intereses moratorios a la tasa del  18%   anual  o  la  indemnización  de  perjuicios  causados  por  la  mora  del  asegurador.   

                                Agrega que el sentenciador, en  un  craso  error  de juzgamiento, aplicó para resolver el litigio, el artículo  83  de  la  ley 45 de 1.990, condenando a la demandada al pago de intereses a la  «máxima  tasa  de interés moratorio vigente” al momento del pago, siendo que  la  norma  aplicable  era  el  art.  1080 del C. de Co., como regía antes de la  citada  Ley  45  desconociendo  que el demandante había desechado la opción de  demandar   intereses,  optando  por  el  pago  de  la  indemnización  plena  de  perjuicios que también le permitía la ley en ese entonces.   

        SE CONSIDERA:   

                                I. En los tres primeros cargos  acabados  de compendiar, el recurrente invoca la causal segunda de casación, al  considerar  que  la sentencia no está en consonancia con las pretensiones de su  demanda,   lo  que  en  su sentir emerge de la simple comparación entre la  súplica  sexta  de  las pretensiones principales en la que solicitó el pago de  los  perjuicios  moratorios que le ocasionó la demandada, incluyendo dentro del  primero  la  corrección  monetaria,  y  el punto 4o. de la parte resolutiva del  fallo  acusado  que  condenó  a  dicha  demandada  a  pagar la «máxima tasa de  interés  moratorio vigente en el momento en que se efectúe el pago – art. 1080  del C. de Cio. en su versión actual..»   

                               II. La Corte, en relación con  el  mismo  tema  de  la condena al pago de intereses moratorios, al despachar el  cargo  sexto  de  la  demanda  presentada por la demandada, concluyó en que esa  decisión   no  afecta la sentencia impugnada de incongruencia.  A Las  explicaciones  que  se  dieron  en  ese  momento se remite la Sala para resolver  negativamente  los  cargos  que ahora estudia,  en relación con los cuales  no sobra hacer las siguientes precisiones:   

                               1.   Aunque   el  demandante  invocó  la  causal  segunda  de  casación  tachando  el  fallo  de  incongruente  en  idéntico  sentido al propuesto en el cargo sexto por la parte  demandada,  es  decir,  por extra petita,   respecto  de  él  tampoco podría  prosperar   dado  que  se  observa  que  en  el fallo acusado se decidieron las pretensiones  principales  al  condenarse  a la parte pasiva, de acuerdo con lo que se estimó  probado,  a  pagar  el  seguro  de daños objeto de reclamación judicial;   amén  de  lo anterior,  aunque en hipótesis el  sentenciador hubiera  impuesto   esa  condena,   con desbordamiento de los límites que  le  traza  la  demanda,   o  sea   profiriendo  un fallo extra petita,  ciertamente  que  el interés para alegar ese vicio de naturaleza procesal   radicaría  únicamente  en  el demandado que la sufre y no en el demandante que  con ella se beneficia.   

                             2.  Ahora bien,  en  cuanto   a  la  verificación  de  si  en  la  sentencia  impugnada  hubo  o  no  pronunciamiento  sobre  la  sexta  pretensión  principal  en lo que concierne a  indemnización  por  mora  del  asegurado  en  los conceptos de daño emergente,  incluida  la  corrección monetaria, y de lucro cesante,   se advierte  que  si  bien  es  cierto  que  en la parte resolutiva no hay un pronunciamiento  expreso  sobre  esos  puntos,  no  lo es menos que  éste se infiere de las  conclusiones  a  que llegó el fallador en la parte expositiva de la sentencia y  de lo que con base en ella finalmente decidió.   

                           En efecto:   

                             El sentenciador se refiere al  hecho  12 de la demanda, en el que se sustenta la pretensión indemnizatoria por  concepto  del mayor valor de la reparación que debió asumir el demandante para  dejar  la aeronave en las mismas condiciones de funcionamiento en que se hallaba  antes  de  la ocurrencia del siniestro y del lucro cesante derivado del provecho  que   dejó   de   percibir   por  la  forzada  inmovilización  a  que  se  vio  sometida.   

                            En ese aspecto, la parte motiva  de  la  sentencia  impugnada emite conclusiones como las siguientes: que, según  la  prueba testimonial, «lo relatado en el hecho 12 no se ajustó a la realidad»  como  que el helicóptero fue reparado antes de instaurarse la demanda»; que con  la  prueba  documental…  “no  puede establecerse … el daño emergente o el  lucro  cesante  causados  por la mora en el pago de la indemnización, según la  pretensión  No.  seis».  Y  después  de examinar también el dictamen pericial  asevera  que  el  mismo “no puede servir de base segura para concluir que esos  fueron los perjuicios irrogados por el demandante».   

                            En lo relativo a la corrección  monetaria  –  incluida  en  la  demanda  dentro  del daño emergente-, aunque la  sentencia  no  hace  mención expresa de ello en la parte resolutiva, se observa  que  el  pronunciamiento  sobre  tal  aspecto  le  fue  adverso  al  demandante.  Ciertamente,  de  la  parte  expositiva  del  fallo acusado, se desprende que el  Tribunal  partió  del  principio  indemnizatorio  que rige el seguro de daños,  según  el  cual  el tomador no puede reclamar del asegurador «suma mayor que la  asegurada,  ni  cifra  que  exceda  el  monto  del daño».  Allí encontró  sustento  para reconocer únicamente el pago de la suma asegurada de acuerdo con  el  daño  probado  y, consecuentemente, dispuso condenar a la demandada a pagar  por  dicho concepto la suma de $12.559.930.oo, afirmando escuetamente que «es la  propia  ley  la  que  establece el perjuicio», acorde con el art. 1080 del C. de  Co.,  para  a  renglón  seguido,  fulminar  condena  por  concepto de intereses  moratorios sobre la suma indicada.   

                             3.    Tampoco puede  predicarse   que   el   fallo  impugnado  contiene  una  decisión  mínima      petita,      habida  consideración  que las pretensiones principales fueron decididas íntegramente,  si bien en forma adversa al demandante.   

                            4.  Por las mismas razones  expuestas  anteriormente,  debe  desecharse   el  cargo tercero,  pues  como  claramente  se  observa  en él  lo único que hizo el demandante fue  unir  en  uno solo la incongruencia alegada por extra y mínima petita de que se  da  cuenta  en  los  cargos  primero  y segundo;  y  fracasados éstos  aquél pierde todo sustrato.   

                             III.  En  relación  con  los  cargos    cuarto   y  quinto que persiguen la  quiebra  parcial  del fallo impugnado, siempre que buscan eliminar la condena al  pago  de intereses moratorios  para  que, en su lugar, se condene a la  demandada   a   pagar   la   indemnización   de  perjuicios  solicitada  en  la  demanda,   las  acusaciones se concretan en lo siguiente:   En el  cargo   cuarto  denúnciase   un  error  facti  in                   judicando,  puesto que se apoya  en  la  errónea  interpretación  de  la  demanda  referida  al  alcance  de la  pretensión  6a.  sobre  indemnización por mora del asegurado;   y en  el    cargo    quinto   adúcese   un   error   in  judicando  en  cuanto  se  endilga  a  la sentencia  impugnada  el  haber  infringido  el  artículo 1080 del C. de Co. que otorga al  interesado  la  posibilidad  de  elegir entre demandar el pago de intereses y la  indemnización   por   razón   de   la   mora   en   el   pago  por  parte  del  asegurador.   

                               Sobre  el  particular  cabe  advertir  que  en  ambos cargos el demandante busca rescatar  la condena al  pago  de  perjuicios,   haciendo  caso  omiso  de  que en el punto hubo una  definición  adversa  al demandante,  toda vez que el sentenciador  no  halló  demostrada  su  existencia;   proposición  que  formulada  en esos  términos  resulta  inidónea,   en  tanto  que  el  cargo  guarda silencio  sobre  dicha conclusión probatoria.   

                             De ese modo, y así se pudiera  examinar  la  violación  de  la  ley  que  denuncia  la  censura,  su análisis  encontraría  los  siguientes  escollos:   el  ataque por la vía indirecta  contenido  en  el  cargo  cuarto  es  incompleto,   y  la  denuncia  de  la  infracción  directa  de  la  ley  a  que alude el cargo quinto,  cae en el  vacío,   pues  encauzada la acusación de esa manera supone la conformidad  del  impugnante  con  la apreciación fáctica y probatoria tal y como la vio el  Tribunal,   y  ésta  no es otra que  la falta de demostración de los  perjuicios demandados.   

                             En consecuencia,  tampoco  prospera ninguno de los cinco cargos  acabados de examinar.   

       CARGO SEXTO:   

                             Con apoyo en la causal cuarta  de  casación,  se acusa la sentencia impugnada de contener decisiones que hacen  más  gravosa  la  situación  del  demandante,  en relación con las decisiones  proferidas en la sentencia de primera instancia.   

                             Aduce  el  impugnante  que el  a  quo había condenado  a  la  demandada  a  pagar  a  la  actora  la suma de $10.749.784, «junto con la  corrección  monetaria  y  los  intereses  corrientes  bancarios,  hasta  que se  efectúe  el  pago  total  de  la  obligación,  y  desde el día 29 de marzo de  1985..»,  al  paso  que  el  Tribunal,  por  virtud  del  recurso  de apelación  interpuesto  por  el  demandante,  resolvió  imponer condena a la demandada por  $12.559.930  y  a  pagar  los  intereses a la tasa máxima de interés moratorio  vigente  en  el momento en que se efectúe el pago y a partir del 23 de enero de  1985.   

                             De  la  comparación de ambos  fallos  se  puede  observar  que  el Tribunal, en el suyo, revocó la condena al  pago  de  la  corrección  monetaria,  «agravando  así  la condena que por este  concepto  le  había impuesto el Juez A-quo» a la demandada, pues en el fallo de  primera  instancia se incluyó dicha corrección, la que ni siquiera se menciona  en  el  fallo  del  Tribunal.  De ese modo, al revocarse la referida condena «se  agrava  notoriamente  la situación del recurrente y se viola el principio de la  reformatio in pejus».   

       SE CONSIDERA:   

                            1. Dispone el artículo 368-4a.  del  C.  de  P.C.,  en  lo  pertinente  al  caso,  que  es  causal  de casación  «Contener  la  sentencia  decisiones que hagan más  gravosa    la    situación    de    la    parte    que    apeló…siempre  que la otra no haya apelado ni adherido a la apelación,  salvo   lo   dispuesto   en   el  inciso  final  del  artículo  357»      (Subrayas      de      la  Corte).   

                             Se busca preservar de ese modo  el   principio  prohibitivo  de  la  reformatio  in  pejus,  según  el  cual «la apelación se entiende  interpuesta  en  lo  desfavorable  el  apelante»  -art. 357 íb. -, obvio que la  parte   que   impugna   de   ese   modo   la   sentencia   del   a  quo busca mejorar su situación  frente a esta y no agravarla.   

                            Empero, uno de los casos en que  no  opera  la  mencionada  limitación  para  el Juzgado de segunda instancia en  cita,  ocurre  cuando  ambas partes apelaron la sentencia de primer grado, desde  un  principio o por adhesión al recurso de la otra, ya que en tal hipótesis el  ad   quem  queda  en  libertad de examinar la cuestión litigiosa sin cortapisa alguna.   

                             En  el  caso  bajo examen, el  fallo  impugnado  resolvió  el  recurso  de  apelación que interpusieron ambas  partes y por lo tanto no procede la causal cuarta de casación.   

                             No  prospera,  pues, el cargo  sexto.   

       DECISION:   

                             En virtud de lo discurrido, la  Corte  Suprema  de  Justicia,  Sala  de Casación Civil y Agraria, administrando  justicia  en  nombre  de  la  República  y por autoridad de la ley NO    CASA   la  sentencia  proferida  por  el  Tribunal  Superior  del  Distrito  Judicial  de  Santafé de  Bogotá,  sala  Civil,  el  23 de julio de 1992, dentro del proceso ordinario de  JOAQUIN   MARIO   VALENCIA   TRUJILLO  en  frente de LA NACIONAL COMPAÑIA  DE SEGUROS GENERALES DE COLOMBIA S.A.   

                              

                             Sin  costas  en el recurso de  casación.   

Cópiese y Notifíquese  

JOSE     FERNANDO      RAMIREZ  GOMEZ   

Referencia: Expediente No. 4331  

NICOLAS BECHARA SIMANCAS  

JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES  

CARLOS ESTEBAN JARAMILLO SCHLOSS  

PEDRO LAFONT PIANETTA  

RAFAEL ROMERO SIERRA  

JORGE SANTOS BALLESTEROS  

    

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