STC 11050 2015

2015

Asistente Jurídico Inteligente

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      Radicación          n.° 05001-22-03-000-2015-00460-01    

CORTE          SUPREMA DE JUSTICIA          

SALA          DE CASACIÓN CIVIL          

          

          

STC11050-2015          

Radicación          n.° 05001-22-03-000-2015-00460-01          

(Aprobado          en sesión de diecinueve de agosto de dos mil quince)          

          

Bogotá,          D. C., veinte (20) de agosto de dos mil quince (2015).          

          

Se          decide la impugnación interpuesta frente a la          sentencia          proferida el 24 de junio de 2015, mediante          la cual la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de          Medellín concedió          la acción de tutela promovida por Juan Rafael Castañeda          Mira, Gloria Emilse García Álvarez, en nombre propio y          como representantes de sus menores hijos XX y YY1          y Luz Albeny Castañeda García en contra del Ministerio          de Defensa Nacional y el Ejército Nacional, vinculándose          a la Gobernación de Antioquia, al Comandante de la Fuerza de          Tarea Conjunta «Nudo          de Paramillo»          y a la Séptima División del Ejército Nacional.          

          

ANTECEDENTES          

          

1.-          Los gestores demandaron          la protección constitucional de sus derechos fundamentales a          la dignidad humana, mínimo vital, trabajo, debido proceso y          propiedad privada, presuntamente vulnerados por las entidades          acusadas.          

          

2.-          Arguyeron,          como sustento de su reclamo, en síntesis, lo siguiente:          

          

2.1.-          Juan Rafael Castañeda Mira es dueño de la finca          denominada «La          Hermosita»          ubicada en el corregimiento de Santa Rita, municipio de Ituango, en          la que el 12 de mayo de 2004 el Batallón de Contraguerrilla          N.° 82, adscrito a la Brigada Móvil N.° 11, asentó          una estación militar, donde actualmente hace presencia la          Brigada Móvil N.° 25 y, como consecuencia de tal hecho          «no          puedo, ni siquiera a la presente fecha, utilizar el predio de mi          propiedad para alimentar el ganado de mi propiedad sin pedir permiso          a los ocupantes de la base»          (fl. 1 cdno. 1).          

          

2.2.-          El 26 de noviembre de 2009 solicitó al ente castrense que,          «dada          la ocupación permanente de[l] inmueble, [le] compre el mismo.          Ello con la intención de utilizar el dinero para trasladar          mi actividad»;          petición que también formuló a la Gobernación          de Antioquia y, el 10 de noviembre de 2010 el secretario de gobierno          de ese departamento le manifestó que «en          dicha vigencia no se contaba con recursos para comprar su predio,          por lo que debía dirigirse al Ejército Nacional»;          el 29 de diciembre posterior el Jefe de Ingenieros Militares del          organismo querellado, «dio          respuesta a la petición diciendo simplemente que le darían          estudio a mi situación, pues tendría que remitirse a          la Séptima División de la institución para          conocer del tema»          (fls, 1 y 2 ibídem).          

          

2.3.-          El 14 de Enero de 2011 el jefe del estado mayor de la Séptima          División le informó que «no          era viable la compra de los terrenos para la instalación del          puesto de mando que para el momento ocupaba el Batallón de          Combate Terrestre número 129 en mi predio, ya que la          necesidad militar en ese momento era netamente móvil y no          serviría a los propósitos del servicio adelantar la          transacción para construir edificaciones fijas»          (fl, 2 cdno.          1).          

          

2.4.-          El 2 de diciembre de ese mismo año, con su esposa e hijos          formuló «demanda          ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo para          obtener la declaratoria de responsabilidad hacia la          Nación-Ministerio de Defensa-Ejército Nacional y como          consecuencia nos indemnizaran por la ocupación de mi predio»,          empero el Juzgado Cuarto Administrativo de Descongestión del          Circuito de Medellín dictó sentencia el 31 de enero de          2014 negando la condena por haber «operado          el fenómeno de la caducidad de la acción»          la que fue confirmada el 19 de noviembre siguiente por el Tribunal          Administrativo de Antioquia, por iguales motivos (fl. 2 ibídem).          

          

3.          Pidieron, en consecuencia, se ordene          al Ejército Nacional          «retirar la base militar que actualmente se encuentra en el          predio «La Hermosita», ubicado en el corregimiento Santa          Rita del municipio de Ituango, Antioquia» y          «realizar          todas las gestiones tendientes a devolver el predio a las          condiciones que tenía con anterioridad a la ocupación          por parte de la institución». En          subsidio          «pagar          […] el valor del predio ocupado, de manera que […]          puedan sustituirlo por otro y garantizar así su subsistencia»          y,          en su defecto, «determinar          hasta cuándo ocupará el predio»          (fl. 14 ib.).          

4.- Con proveído          de 17 de junio del presente año el Tribunal Superior del          Distrito Judicial de Medellín admitió la tutela y, el          día 24 del mismo mes y año concedió la          salvaguarda rogada, siendo impugnada por el Ejército          Nacional.          

          

RESPUESTA          DE LOS ACCIONADOS Y VINCULADOS          

          

1.          El Jefe de Estado Mayor de la Séptima División del          ente castrense  alegó la falta de legitimación          aduciendo que  recibió la petición impetrada por el          actor, en el que reclamaba se le explicara «si          la base que ocupa la Brigada Móvil No 25- Batallón de          Contraguerrillas No 129, es de carácter temporal o          permanente, el cual está instalado en el predio de su          propiedad denominado «La Hermosita», ubicado en el          corregimiento Santa Rita, Municipio de Ituango (Antioquia)»,          la que se envió al «Comando          de la Fuerza de Tarea Nudo de Paramillo en Urra- (Córdoba),          mediante oficio 004076 de fecha 11 de Mayo 2015, por ser ésta          unidad superior jerárquico del Comando de la Brigada Móvil          No 18 – Batallón de Contraguerrilla No 129, el cual ejerce          sobre estas unidades adscritas seguimiento y control de las          actuaciones administrativas y operacionales. Posteriormente, dicha          unidad militar remite el escrito de derecho de petición a la          Brigada Móvil No 18 ubicado en Ituango- Antioquia, para que          otorguen respuesta de fondo para lo de su competencia»          (fls. 87 y 88 cdno. 1)          

          

2.-          La asesora jurídica de la Gobernación de Antioquia          manifestó, en síntesis, que «no          es la entidad competente para determinar la ubicación de las          diferentes brigadas y batallones del Ejército Nacional, en el          entendido que dicha decisión corresponde única y          exclusivamente a las estrategias planteadas por la fuerza militar          con el fin de cumplir la misión que constitucionalmente se le          ha otorgado»;          que «no          ha  hecho ni hace presencia en el lote enunciado por el tutelante»,          no es «la          entidad llamada a adquirir dicho predio puesto que no son sus          instalaciones ni las de sus dependencias quienes funcionan allí          y no tendría está entidad territorial justificación          alguna para invertir dinero en un predio particular al servicio de          otra entidad del estado, para el caso el Ejército Nacional,          sin que medie un convenio entre ambas partes o corresponda a una          estrategia definida y aprobada por el Comité Territorial de          Orden Público de Antioquia»          ni a «determinar          la duración de la presencia de bases, batallones o brigadas          del Ejército Nacional en ninguna parte del territorio          nacional».          

          

Asimismo          resaltó que a la fecha «la          fuerza pública no ha presentado solicitud o proyecto alguno          de compra de dicho lote, razón por la cual esta inversión          no se ha ni estudiado, ni aprobado»          y que «el          Ejército solo podría solicitar dicha compra por parte          del Departamento, para que luego le sea entregado en donación,          si existiera realmente la necesidad de instalarse allí          definitivamente, sin embargo, como se muestra en el líbelo          probatorio, el Ejército Nacional considera que «…por          la necesidad militar de cumplir misiones en diferentes lugares según          el área de responsabilidad asignada, debe ser netamente móvil          y no es posible adelantar obras para construir bases o edificaciones          fijas», razón por la cual dicha inversión no          puede ser tampoco presentada ante el Comité Territorial de          Orden Público»          (fls. 92 y 93 cdno. 1).          

          

3.-          El comandante de la Brigada N.° 18 del ente castrense expresó          que el querellante formuló petición pero no acreditó          la calidad de propietario de la finca «La          Hermosita»          y por tanto hasta constatar esa condición con la Oficina de          Catastro Municipal de Ituango le dio respuesta. Señaló          también que el gestor «utiliza          su predio para alimentar el ganado de manera habitual, y no requiere          autorización de la tropa para ello, ejerciendo así sus          derechos como señor y dueño de la propiedad»          y que «este          punto del área general de Ituango es un corredor estratégico          de movilidad del Frente 18 de las FARC – ONT, quienes a través          de esta zona transportan insumos para el cultivo, procesamiento y          venta de COCA, razón por la cual la presencia de la tropa es          fundamental a través de puestos de control, en apoyo y          colaboración permanente con los miembros de la Policía          Nacional que se encuentran en ese corregimiento».          

          

Agregó          que no ha vulnerado prerrogativa alguna al quejoso, por cuanto «a          la fecha se dio respuesta clara, precisa y oportuna, desde el          momento que tuvo conocimiento de la petición»,          aunado a que esa Unidad Operativa «no          cuenta ni está dentro de las facultades legales para comprar          el predio denominado «La Hermosita», toda vez que no se          tiene intención de adquirir sobre [sic] el predio, además          que se debe contar con el estudio de Conveniencia y oportunidad, así          como el estudio de Estado Mayor en el que se registre la necesidad          de adquirir el terreno, situación que a la fecha no se ha          dado, se reitera, por la no intensión de compra del mismo.          Así las cosas, no es posible que la Brigada Móvil No          18 se extralimite en sus funciones legales y constitucionales y          determine y obligue al Ejército Nacional a adquirir un predio          donde se encuentra la tropa garantizando la seguridad de la          población del municipio de Ituango»          y, que la tutela no resulta procedente cuando «el          actor dejó vencer los términos judiciales para el          ejercicio de las acciones o de los recursos ordinarios de los cuales          disponía para obtener la satisfacción de sus          derechos».          

          

Por          tanto, solicitó se declare improcedente «la          acción constitucional que es subsidiaria y residual y no se          está generando perjuicio irremediable»          [subrayado del texto original] (fls. 96 a 102 cdno. 1).          

          

          

LA          SENTENCIA IMPUGNADA          

          

El          Tribunal concedió el amparo por considerar que el Ejército          Nacional procedió de facto «acantonando          tropa en la heredad La Hermosita situada en el paraje Santa Rita del          Municipio de huango propiedad de Juan Rafael Castañeda Mira          […], como si se tratara de una rueda suelta que no se          supedita el ordenamiento jurídico que establece tranca a sus          actuaciones»,          pues «cuando          precisa de un territorio para sus operaciones tiene que contar con          la venia de su dueño y para en consenso y mediante la          declaración de voluntad libre de éste celebrar          contrato que justifique su presencia, lo que se omitió».          

          

Señaló          que una cosa es «la          colaboración que se precisa de los habitantes del País          y otra muy diferente es la invasión sin fórmula de          juicio por un extraño a terreno de propiedad privada ajena,          de facto y sin observar el conducto regular de un debido proceso,          con lo que de paso se impede [sic] el derecho subjetivo fundamental          al trabajo de la cabeza del hogar y el normal desarrollo del          proyecto de vida de una familia, a la que priva de la fuente de          donde dimana su subsistencia»  máxime          que          «de la explotación económica del fundo Juan          Rafael Castañeda Mira derivaba lo necesario para su          subsistencia y la de su familia integrada entre otros por sus hijos          [XX y YY] menores de edad al tenor de sus registros civiles de          nacimiento, cuyos derechos «prevalecen sobre los derechos de          los demás» (Constitución Política art. 44          inc. final), norma que en su inc. 2° impone a la familia, a la          sociedad y al Estado la obligación de asistir y proteger al          niño para garantizar no sólo su desarrollo armónico          e integral, sino también el ejercicio pleno de sus derechos,          la norma igualmente establece que los niños «gozarán          también de los demás derechos consagrados en la          Constitución Política, en las leyes y en los tratados          internacionales ratificados por Colombia.»».          

          

A          la par resaltó que si bien es cierto «ante          la aparición sorpresiva e instalación arbitraria de la          tropa, al titular del derecho subjetivo de propiedad el ordenamiento          jurídico le concede interés jurídico que lo          legitima para asido del poder dado en la Constitución          Política art. 229 (acción), pedir al Estado el          otorgamiento de tutela jurídica para en ejercicio de las          facultades de persecución y exclusión inherentes al          derecho subjetivo de propiedad y así lograr la desocupación          del fundo, o para por la vía de la reparación directa          obtener el resarcimiento de los perjuicios irrogados; senda la          primera que según revela la foliatura el deprecante no ha          recorrido y en cuanto a la segunda los jueces de lo contencioso          administrativo resolvieron que no procedía el otorgamiento de          tutela jurídica pues por haber operado el fenómeno de          la caducidad no era posible al Estado abrir la puerta de su          jurisdicción» en lo que tiene que ver con la protección          del derecho subjetivo de propiedad».          

Seguidamente          señaló que «tal          actuación en lo que tiene que ver con la protección          del derecho subjetivo de propiedad, pero que es paralelo a su          trasgresión se encuentran quebrantados derechos subjetivos de          rango fundamental como el derecho subjetivo al sosiego          doméstico,          a la no          violación del          domicilio,          al trabajo,          al mínimo          vital          y al debido          proceso,          lesionados porque para asentarse en el terreno el glorioso Ejército          Nacional no acató el derrotero trazado en el ordenamiento          jurídico, ni siquiera pidió consentimiento del dueño,          llegó de improviso y sin formula de juicio se asentó          en el terreno».          

          

Luego          de citar jurisprudencia de la Corte Constitucional sostuvo que «como          en los documentos que obran en el expediente no consta decreto          alguno firmado por el Presidente de la República y los          ministros por medio del que se haya ordenado la ocupación del          inmueble rural de propiedad de Juan Rafael Castañeda Mira, es          por lo que procede la protección de los derechos del          accionante y su familia a la inviolabilidad de domicilio, a la          intimidad y debido proceso que merecen protección inmediata»          para la cual «el          ordenamiento jurídico es imperfecto por vacío pues no          prevé tutela jurídica, que entonces se encuentra en la          Constitución Política art. 86, que es menester          otorgar, con la orden consecuente al Ejército Nacional para          que en el plazo máximo de un mes desaloje el territorio          propiedad del solicitante y lo deje en las mismas condiciones en las          que lo encontró para mayo 12 de 2004, cuando sin fórmula          de juicio se apoderó del lote y desalojó a su dueño».          

          

Para          finalizar enfatizó que «se          congregan los postulados cardinales de inmediatez y subsidiaridad          que informan el debido proceso constitucional de tutela jurídica          constitucional, pues los deprecantes para la protección de          los derechos subjetivos fundamentales conculcados no cuentan con          otro mecanismo idóneo; siendo que esa protección la          pueden pedir en cualquier tiempo y mientras persista la ocupación          de hecho»          (fls. 104 a 119 cdno. 1).          

          

LA          IMPUGNACIÓN          

          

La          formuló el Comandante de la Brigada Móvil N.° 18          del Ejército Nacional con sustento en que no se cumple el          requisito de inmediatez para la procedencia de la salvaguarda porque          «no          obstante lo evidente de la construcción en la base militar          desde el año 2004, y de la declaratoria de caducidad por          parte del Juzgado Cuarto Administrativo de Descongestión,          dejaron pasar más de 11 años desde el presunto acto          vulnerador hasta la interposición de la acción de          tutela»          y que si bien «es          posible acudir a la acción de tutela como mecanismo          transitorio para evitar un perjuicio irremediable, los accionantes          no acreditaron encontrarse en una eventualidad de esa naturaleza          […], por el contrario, tardaron más de 11 años          en solicitar un amparo que ahora se pretende darle una categoría          de urgente»,          donde, la exigencia de los querellantes, «conduciría          a una grave afectación de la seguridad jurídica y a          una violación del principio de la confianza legítima,          seguridad jurídica y seguridad nacional».          

          

Adujo,          además, que  se incumple el postulado de la subsidiariedad de          este medio, toda vez que el gestor contó con la acción          de reparación directa que le fue despachada desfavorablemente          por haber operado la caducidad dada la demora en que incurrió          para concurrir a su ejercicio, sin que pueda remediarse la conducta          omisiva por esta vía.          

          

Sostuvo          que para el caso se debe realizar un estudio ponderado que busque un          punto de equilibrio «entre          las necesidades propias de la guarda del orden público y del          derecho ciudadano a la intimidad y al debido usufructo de la          propiedad que se afectan con una permanencia prolongada en de tropas          en un predio. Con la decisión que tomó su despacho,          puede tener serias repercusiones en el futuro sobre las operaciones          militares que se desarrollan en el sector y afectar de manera          directa a la población civil, con el recrudecimiento del          desplazamiento forzado, reclutamiento ilegal de menores,          desescolarización de menores, entre otros, siendo ustedes          como entidad pública llamados a garantizar de igual manera          que lo hace el Ejército Nacional»          

          

Precisó          que en el corregimiento Santa Rita, «ubicado          en el municipio de Ituango, Antioquia (Así como en San Andrés          de Cuerquia y Toledo), existe informe de riesgo 022-2014 del 24 de          junio del mismo año, por parte de la Defensoría del          Pueblo, donde se contextualiza y caracteriza el escenario de riesgo          que existe para la población civil de dichos municipios por          la acción armada ilegal de los autodenominadas ONT – FARC,          Autodefensas Gaitanistas de Colombia o los Urabeños»,          que «insta          a las autoridades civiles y estatales […], a realizar todas          las actividades tendientes a fortalecer, diseñar y adoptar          las acciones necesarias para lograr el restablecimiento de la          institucionalidad, y garantizar el ejercicio de los derechos          fundamentales de los habitantes del municipio, vulnerados de manera          flagrante por el FRENTE 18 de las ONT – FARC».          

          

Agregó          que el hecho de retirar la tropa del lugar, «generaría          posibles consecuencias operaciones adversas al Ejército          Nacional, y ventajosas para el Frente 18 de las ONT – FARC, que          delinquen en el sector, pudiéndose presentar atentados          terroristas en contra de la población civil con artefactos          explosivos, desabastecimiento del corregimiento de Santa Rita por la          presencia del enemigo FARC – ONT mediante el control del ingreso a          dicho territorio Ituanguino, posibles nacimientos de campos con          artefactos explosivos, denominados Minas anti personas, que no solo          podría afectar miembros de la Institución sino a          población civil en general, y, la amenaza latente de          atentados en contra de las unidades aéreas (helicópteros)          que prestan sus servicios a la tropa para el abastecimiento de          material de guerra y alimentos»          (fls. 131 a 161 cdno. 1).          

          

CONSIDERACIONES          

          

1.          La reiterada jurisprudencia constitucional ha sostenido,  en línea          de principio, que el mecanismo de la tutela fue instituida como una          herramienta extraordinaria para el resguardo inmediato de los          derechos fundamentales de las personas, frente a la amenaza o          violación que se derive de la acción u omisión          de las autoridades públicas, o de los particulares en          aquellos eventos previstos en la ley; de igual modo, ha definido que          «si          bien la misma tiene un carácter breve y sumario, no por eso          pueden obviar quienes a ella acuden la debida demostración de          los hechos que invocan como generadores de la afectación que          alegan padecer, ya que a estos les incumbe esa comprobación          so pena de que decaiga el reclamo elevado por sustracción de          materia»          (CSJ          STC 9 Dic. 2011, rad. N°. 02372-01).          

          

2.          Los promotores del amparo solicitan que se ordene a las accionadas          retirar la base militar que se encuentra asentada en el predio «La          Hermosita»,          ubicado en el corregimiento Santa Rita del municipio de Ituango –          Antioquia desde el 12 de mayo de 2004, o, en su defecto, les paguen          su valor, pues          consideran que incurrieron en violación a las garantías          fundamentales al debido proceso, dignidad humana, mínimo          vital y trabajo.          

          

3.          De las pruebas que obran en el expediente, observa la Corte, en          relación con la queja constitucional las siguientes:          

          

a)          Certificado de tradición del folio de matrícula          inmobiliaria N.° 015-0005824 correspondiente al referido lote          «La          Hermosita»          en el que consta que mediante escritura pública N.° 18          del 26 de enero de 2010 de la Notaría de Ituango, el señor          Juan Rafael Castañeda Mira (accionante) adquirió ese          fundo por venta que le hiciera Juan de Jesús Castañeda          (fl. 23 cdno. 1).          

          

b)          Peticiones presentadas por el querellante de fecha 3 de septiembre          de 2009 al Ministerio de Defensa Nacional; 26 de noviembre posterior          al Ejército Nacional; 2 de agosto de 2010 al Comandante          Fuerza Tarea Conjunta Nudo del Paramillo Urrá Córdoba          y, 25 de octubre de esa anualidad al Gobernador de Antioquia,          requiriendo la compra del predio objeto de ocupación e          información respecto de dicho trámite (fls. 28 a 31          ibídem).          

          

c)          Respuestas a los diferentes «derechos          de petición»,          así: 1° de septiembre de 2010 emitido por el Comandante          de Fuerza Tarea Conjunta Nudo de Paramillo informándole al          quejoso que «ofició          el 24 de mayo de 2010 al […] Gobernador de Antioquia»          solicitándole «la          intervención y colaboración para la compra del          mencionado predio»;          29 de diciembre de esa anualidad que le enumera los requisitos para          la adquisición de la finca; y, 14 de enero de 2011 que le          manifiesta que «se          estableció que esa unidad táctica por la necesidad          militar de cumplir misiones en diferentes lugares según el          área de responsabilidad asignada, debe ser netamente móvil          y no es posible adelantar obras para construir bases o edificaciones          fijas»,          por lo que «en          este momento no es factible adelantar la compra de dichos predios»          (fls. 32, 34 y 37 ibídem).          

          

d)          Respuesta de 10 de noviembre de 2010 emitida por el Secretario de          Gobierno de Antioquia que le indica al gestor que ese departamento          «a          través de este Despacho, no tiene decidido adquirir el predio          denominado “La Hermosilla”, ubicado en el corregimiento          de Santa Rita del Municipio de Ituango – Antioquia, a pesar de          que si bien así lo ha solicitado el comando de la Séptima          División del Ejército Nacional, en la actual vigencia          no se dispone de los recursos para brindar el mencionado apoyo a          esta Unidad Militar. Por  lo tanto, cualquier reclamación al          respecto deberá tramitarse a través del Ministerio de          defensa Nacional –Ejército Nacional»          (fl. 35 cdno. 1)          

          

e)          Sentencia proferida el 31 de enero de 2014 por el Juzgado Cuarto          Administrativo de Descongestión del Circuito de Medellín          dentro de la acción de reparación directa formulada          por Juan Rafael Castañeda Mira y Gloria Emilse García          Álvarez, en nombre propio y en representación de sus          menores hijos, contra la Nación-Ministerio de          Defensa–Ejercito Nacional, «por          los perjuicios causados como consecuencia de la ocupación          ilícita de predios de propiedad del señor Juan Rafael          Castañeda mira, desde el 12 de mayo de 2004, hasta la fecha          de presentación de la demanda, ubicados en el corregimiento          de Santa Rita en jurisdicción del Municipio de Ituango          (Antioquia)»,          la cual negó          las pretensiones «por          haber operado la caducidad de la acción»          (fls. 69 a 73 cdno. 1).          

          

f)          Fallo de segunda instancia dictado por el Tribunal Administrativo de          Antioquia el 19 de noviembre de 2014 que confirmó la decisión          del a          quo          (fls. 38 a 62 ibídem).          

          

4.          Analizado          lo anteriormente reseñado, advierte la Sala que la          protección invocada no puede encontrar resguardo en esta          excepcional vía, toda vez que en el sub          lite          los actores derivan la vulneración del «hecho          administrativo»          de ocupación del predio de su propiedad por el Ejército          Nacional, ocurrida desde el 12 de mayo de 2004,          frente a la cual podían reclamar el reconocimiento de los          perjuicios que ahora se pretenden por esta vía, a          través de la «acción          de reparación directa»,          consagrada          en los artículos 86 del Decreto 01 de 1984 por el que se          reformó el Código Contencioso Administrativo,          donde le estaba permitido allegar          elementos demostrativos para exponer sus argumentos, la que si bien          ejercieron, les fue despachada desfavorablemente tanto en primera          como n segunda instancia, por haber operado la caducidad de la          acción,          con lo cual dilapidaron ese medio de defensa judicial,  sin          que este camino logre convertirse en una          vía para revivir las oportunidades clausuradas, cuestión          que cercenaría los principios nodales que edifican el          mecanismo constitucional.          

          

Ciertamente,          ha sido reiterativa la Corte en señalar que:          

          

[…]          no debe pasarse por alto señalar que si bien la acción          de tutela constituye un mecanismo judicial defensivo de los derechos          fundamentales de las personas, de naturaleza restrictiva en la          medida que a ella sólo puede acudirse a falta de otro medio          idóneo de defensa judicial, salvo que se utilice como          mecanismo transitorio para precaver un perjuicio irremediable, por          su conducto no puede juzgarse la oportunidad o conveniencia de los          actos          de la administración,          pues si se aceptara que la jurisdicción constitucional puede          examinar desde el punto de vista formal y material los actos y          hechos          administrativos,          ello implicaría, de un lado, patrocinar una indebida          intromisión en las otras ramas del poder, lo que de suyo          desconocería los principios de seguridad jurídica y de          separación de poderes contenidos en los artículos 2º          y 113 de la C. P., necesarios para la convivencia pacífica y          la vigencia de un orden justo; y, de otro, usurpar las funciones que          a los jueces naturales de la administración compete          [subrayado          fuera de texto] (CSJ          STC 5 jun. 1998 rad. T-5032,          reiterada en STC 8 mar. 2000 rad. 8510).          

          

Frente          al tema de la subsidiariedad ha señalado la Sala que:          

(…)          la          justicia constitucional no es remedio de última hora para          buscar el rescate de oportunidades defensivas dilapidadas, ya que la          tutela es eminentemente subsidiaria, esto es, procedente cuando no          se tiene o no se ha tenido otra posibilidad judicial de resguardo, y          como se ha reiterado por la jurisprudencia, cuando las partes dejan          de utilizar los mecanismos de protección previstos por el          orden jurídico quedan sujetas a las consecuencias de las          decisiones que le sean adversas, que sería el fruto de su          propia incuria»          (CSJ STC, rad. 200700379-01, reiterada, entre otros, STC, 12 ago.          2011, rad. 01211-01).          

          

En          consecuencia, en este evento se estructura la causal de          improcedencia de la acción de amparo prevista en el numeral          1º del artículo 6º del Decreto 2591 de 1991.          

          

5.-          Adicionalmente, cabe señalar que los peticionarios no          demostraron circunstancias que evidencien un daño tal que          amerite la inaplazable intervención del funcionario          constitucional, pues          lo cierto es que no se allegó elemento de juicio alguno para          probarlo, sin que sea suficiente para ello la mera manifestación          de su existencia; por          lo que la custodia no es procedente, ni siquiera como mecanismo          transitorio, amén          que si bien alega vulneración al mínimo vital,          conforme al certificado de tradición del inmueble objeto de          la tutela (fl. 23 cdno. 1), el quejoso adquirió la          titularidad del mismo por compra que le hizo a Juan de Jesús          Castañeda mediante la escritura pública No. 18 de 26          de enero de 2010, es decir cuando ya el Ejército Nacional          llevaba más de cinco años y medio ocupando la heredad,          lo que, en principio, desestructura el agravio.          

          

Sobre          el tema, la Sala ha expresado que,          

          

          

6.          De          conformidad con lo discurrido,          se invalidará          el          fallo objeto de impugnación.          

          

DECISIÓN          

          

En mérito          de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación          Civil, administrando justicia en nombre de la República y por          autoridad de la ley,          RESUELVE:          

          

PRIMERO:          REVOCAR          la sentencia impugnada, de fecha, contenido y procedencia          puntualizados en la motivación que antecede y, en su lugar,          DENIEGA la solicitud de resguardo          presentada por Juan Rafael Castañeda Mira, Gloria Emilse          García Álvarez, en nombre propio y como representantes          de sus menores hijos XX y YY, y Luz Albeny Castañeda García          y, en consecuencia,  se DEJAN          SIN EFECTOS las órdenes impartidas por el tribunal          constitucional a          quo.          

          

SEGUNDO:          Comuníquese          telegráficamente lo resuelto en esta providencia a los          interesados y oportunamente remítase el expediente a la Corte          Constitucional para eventual revisión.          

          

Notifíquese          

          

          

          

LUIS          ARMANDO TOLOSA VILLABONA          

Presidente          de Sala          

          

          

          

MARGARITA          CABELLO BLANCO          

          

          

          

ÁLVARO          FERNANDO GARCÍA RESTREPO          

          

          

          

FERNANDO          GIRALDO GUTIÉRREZ          

          

          

          

ARIEL          SALAZAR RAMÌREZ  

1          En virtud de          lo dispuesto en el artículo 47 del Código de la          Infancia y la Adolescencia, armonizado con el canon 7º de la          Ley 1581 de 2012, se omite el nombre de los menores  

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